Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2012 по делу n А46-16094/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

№ 306.

В спорный период расчет платы за коммунальную услугу ОАО «ТГК № 11» по горячему водоснабжению осуществлялся Департаментом городской                 экономической политики Администрации города Омска и в целях обеспечения единой тарифной политики на территории города Омска доводился до сведения населения и юридических лиц в информационных письмах от 29.11.2007 № 2, от 27.11.2008 № 2, от 14.01.2010 и 20.01.2010.

Указанные расчеты включали в себя сведения о размере платы за услуги по горячему водоснабжению, определенные в зависимости от сетей транспортирующей организации (согласно установленному РЭК Омской области размеру тарифа на тепловую энергию), вида благоустройства. Также указанные расчеты произведены с целью определения размеров платы за услугу по горячему водоснабжению по закрытой схеме при наличии приборов учета.

Как следует из вышеуказанных информационных писем, расчеты произведены исходя из нормативов потребления населением коммунальных услуг, утвержденных Постановлением № 217-п, то есть при определении размера платы за оказанные истцом услуги, подлежащей выставлению населению, использовано количество тепловой энергии, которое необходимо для подогрева горячей воды до 55°С.

Указанное количество учтено при определении размера платы для двух категорий населения: для граждан, осуществляющих расчеты по нормативам потребления, для граждан, имеющих индивидуальные приборы учета горячей воды и получающих данную услугу при закрытой схеме водоразбора.

При использовании энергоснабжающей организацией расчетов размеров платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, у истца возникла неоплаченная населением разница между количеством тепловой энергии, затраченным истцом на подогрев одного кубометра холодной воды в целях оказания населению коммунальной услуги по горячему водоснабжению надлежащего качества, и количеством тепловой энергии, необходимым на подогрев одного кубометра холодной воды, учтенным ответчиком при утверждении нормативов потребления коммунальной услуги, которая составляет 0,0084 Гкал.

Установление тарифов на горячую воду, поставляемую ОАО «ТГК № 11», при открытой схеме водоразбора, населению, имеющему приборы учета, осуществлялось в спорный период в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» и Постановлением Правительства РФ от 14.07.2008 № 520 «Об основах ценообразования и порядке регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организаций коммунального комплекса».

Согласно пунктам 48, 49 Постановления Правительства РФ от 14.07.2008 № 520, тарифы на горячую воду включают в себя стоимость 1 куб. метра холодной воды и расходы на подогрев воды, определяемые как произведение количества тепловой энергии, необходимого для нагрева 1 куб. метра холодной воды до температуры, установленной в соответствии с нормативными правовыми актами, и тарифа на тепловую энергию. При этом, стоимость 1 куб. метра холодной воды, используемой для целей горячего водоснабжения, определяется как сумма тарифа на холодную воду и стоимости ее дополнительной химической очистки и деаэрации.

Тарифы на горячую воду, поставляемую ОАО «ТГК № 11» в спорный период по открытой схеме водоразбора населению, имеющему приборы учета, были установлены в зависимости от транспортирующей организации (согласно установленному РЭК Омской области размеру тарифа на тепловую энергию) следующими актами органов местного самоуправления:

-           Постановление Мэра города Омска от 13.02.2008 № 91-п «Об установлении тарифов на горячую воду открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11»;

- Постановление Администрации города Омска от 25.11.2009 № 919-п «Об установлении тарифов на горячую воду открытого акционерного     общества «Территориальная генерирующая компания № 11».

Размер указанных тарифов был рассчитан исходя из расхода тепловой энергии, необходимого для подогрева горячей воды лишь до температуры 55°С в размере 0,0433 Гкал.

В связи с тем, что ОАО «ТГК № 11» определена разница между количеством тепловой энергии, затраченной истцом на подогрев одного кубометра холодной воды в целях оказания населению коммунальной    услуги    по    горячему   водоснабжению   надлежащего    качества,   и    количеством тепловой энергии, необходимым на подогрев одного кубометра холодной воды, учтенным ответчиком при утверждении нормативов потребления коммунальной услуги, которая составляет 0,0084 Гкал., затраченные средства являются убытками, что и послужило основанием для обращения в суд.

            Удовлетворяя исковые требования ОАО «ТГК № 11» в полном объеме, суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности как самого факта наличия убытков на стороне истца, причиненных незаконным бездействием органов местного самоуправления, так и их размера.

            Повторно рассматривая настоящее дело, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) одним из способов защиты гражданских прав является возмещение убытков.

Согласно пункту 2 статьи 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело для восстановления нарушенного права, то есть понесенный данным лицом реальный ущерб.

На основании статьи 16 ГК РФ убытки, причиненные юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в том числе издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта органа местного самоуправления, подлежат возмещению муниципальным образованием.

Как следует из статьи 1069 ГК РФ, вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны муниципального образования.

При этом, согласно статье 1071 ГК РФ в случаях, когда причиненный вред подлежит возмещению за счет казны муниципального образования, от имени казны выступают соответствующие финансовые органы.

Возмещение убытков представляет собой меру гражданско-правовой ответственности, применяемую при наличии следующих условий: противоправность действий (бездействия) причинителя вреда, наличие убытков на стороне потерпевшего, причинная связь между противоправным поведением и убытками, вина причинителя вреда в причинении убытков.

Экспертным        заключением,     выполненным     экспертами           ОАО «Объединение ВНИПИэнергопром», установлено, что:

- в период с 01.01.2008 по 31.08.2010 г. горячая вода с температурой не менее 60°С была поставлена в течение 81,79 % времени (26,17 месяца);

-   1,59 % указанного периода была поставлена горячая вода с температурой не менее 60°С;

-   12,37 % времени указанного периода (3,96 месяца) из рассмотрения было исключено в связи с недостаточным объемом представленных данных;

-   4,25 % времени указанного периода (1,36 месяца) на тепловых сетях проводились ежегодные профилактические ремонтные работы и горячая вода не поставлялась.

            Однако установления факта соблюдения истцом надлежащей температуры производимой им горячей воды недостаточно для вывода о наличии убытков на стороне ОАО «ТГК № 11» вследствие увеличения объема энергии, затраченной на подогрев воды.

По мнению истца, бездействие ответчика, причинившее ему имущественный ущерб, выразилось в неприведении в соответствие с увеличившимися температурными показателями нормативов потребления гражданами коммунальной услуги в виде расходов тепловой энергии, необходимой на подогрев воды, в 2008-2010 годах.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанным доводом.

В силу части 4 статьи 154 Жилищного кодекса Российской Федерации к коммунальным услугам относятся холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение (в том числе поставки бытового газа в баллонах), отопление (теплоснабжение, в том числе поставки твердого топлива при наличии печного отопления).

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (в ранее действующей редакции) размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Во исполнение данной нормы права Постановлением Мэра города Омска от 05.04.2005 № 217-п «Об обеспечении жителей города жилищно – коммунальными услугами» был утвержден норматив потребления коммунальной услуги. Так, в частности, было указано, что норматив горячего водоснабжения составляет:

- для жилых домов с водопроводом, канализацией, горячим водоснабжением, без ванн расход воды составляет 2,486 куб.м./чел., расход тепловой энергии на подогрев воды без приборов учета – 0,1076 Гкал/чел, с приборами учета - 0,0433 Гкал/чел;

- для жилых домов с централизованным горячим водоснабжением, оборудованных ваннами расход воды составляет 3,510 куб.м./чел., расход тепловой энергии на подогрев воды без приборов учета – 0,1519 Гкал/чел, с приборами учета - 0,0433 Гкал/чел;

- для жилых домов с централизованным горячим водоснабжением свыше 12 этажей с повышенными требованиями к благоустройству расход воды составляет 3,803 куб.м./чел., расход тепловой энергии на подогрев воды без приборов учета – 0,1446 Гкал/чел, с приборами учета - 0433 Гкал/чел;

- общежитий с централизованным горячим водоснабжением расход воды составляет 2,633 куб.м./чел., расход тепловой энергии на подогрев воды без приборов учета – 0,1139 Гкал/чел, с приборами учета - 0,0433 Гкал/чел.

Следовательно, в Постановлении № 217-п был фактически утвержден как норматив расхода горячей воды, так и норматив тепловой энергии на подогрев горячей воды.

Федеральным законом Российской Федерации 27.07.2010 года № 237-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» была изменена статья 157 Жилищного кодекса Российской Федерации. С учетом внесенных изменений данная статья установила, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

 Правительством Российской Федерации порядок утверждения нормативов разработан и действует в виде Правил №306.

В соответствии с пунктом 1 настоящих Правил, они определяют порядок установления нормативов потребления коммунальных услуг (холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение, отопление) и требования к их формированию.

При этом «нормативом потребления коммунальных услуг» является месячный (среднемесячный) объем (количество, норма) потребления коммунальных ресурсов (холодной и горячей воды, сетевого газа, электрической и тепловой энергии) потребителем в многоквартирном доме или жилом доме при отсутствии приборов учета, а «единицей измерения» - показатель норматива потребления коммунальных услуг (пункт 2 Правил №306).

Как следует из пункта 5 Правил № 306, при определении нормативов потребления коммунальных услуг учитываются, в отношении холодного и горячего водоснабжения, такие конструктивные и технические параметры многоквартирного дома или жилого дома, как этажность, износ внутридомовых инженерных коммуникаций и оборудования, вид системы теплоснабжения (открытая, закрытая).

Единицей измерения данного норматива в отношении холодного и горячего водоснабжения, водоотведения установлен такой параметр как куб. метр на 1 человека (пункт 7 Правил №306).

Как прямо установлено пунктом 27 Правил № 306 в норматив холодного и горячего водоснабжения включается расход воды исходя из расчета расхода холодной и горячей воды на 1 потребителя, необходимого для удовлетворения его физиологических, санитарно-гигиенических, хозяйственных потребностей и содержания общего имущества многоквартирного дома, с учетом требований к качеству соответствующих коммунальных услуг.

Согласно письму Министерства регионального развития Российской Федерации от 23.05.2008 № 12529-АД/07 применение при расчете размера платы за горячее водоснабжение отдельно тарифов «на тепловую энергию в горячей воде» или «на подогрев» (руб./Гкал) и тарифов на холодную воду (руб./куб. м) приложением № 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года № 307, не предусмотрено. Стоимость тепловой энергии на подогрев воды является одной из составляющих устанавливаемого тарифа на горячую воду (руб./куб. м).

Следовательно, действующими Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденными в силу прямого указания Жилищного кодекса Российской Федерации Правительством Российской Федерации и являющихся обязательными для полномочного утверждать норматив потребления органа, прямо установлено, что для такого коммунального ресурса как горячая вода норматив должен утверждаться и действовать как месячный объем потребления коммунального ресурса, измеряющегося в куб. метр на 1 человека.

Указанный вывод соответствует правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской федерации от 15.02.2011 № 12845/10, согласно которой при расчетах за тепловую энергию, отпускаемую теплоснабжающей организацией управляющей жилыми домами организации и используемую в целях оказания коммунальной услуги по горячему водоснабжению населению, подлежит применению тариф, установленный правовым актом органа местного самоуправления и исчисляемый в рублях за кубический метр.

При этом на размер норматива могут влиять лишь технические особенности домов. Количество тепловой энергии, истраченной на подогрев горячей воды в расчете такого норматива как потребленная в месяц горячая вода, не участвует. Такого норматива как количество тепловой энергии, необходимой для подогрева горячей воды действующими Правилами не предусматривается.

Кроме того, основания для изменения норматива потребления коммунальной услуги предусмотрены пунктом 12 Правил № 306 и включают в себя:

а) изменение конструктивных и технических параметров, степени благоустройства многоквартирного дома или жилого дома, климатических условий при которых объем (количество) потребления коммунальных ресурсов потребителем в многоквартирном доме или жилом доме изменяется более