Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2012 по делу n А81-4740/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

данной квартиры составляет 66,3 кв. м. 4. Квартиры, реализованные по стоимости 55 000 - 60 000 руб. за 1 кв. м находятся на 1, 4, 5 этажах. Исходя из чего налоговый орган пришел к выводу, что при реализации данных квартир ОАО «ИСК ЯНАО» этажность не учитывалась.

Согласно актам сдачи-приемки недвижимого имущества ОАО «ИСК ЯНАО» физическим лицам по договорам купли-продажи квартир все передаваемые квартиры соответствуют техническим и санитарным требованиям, по качеству передаваемой квартиры стороны никаких претензий друг к другу не имеют.

В ходе проверки направлен запрос ООО «Наш дом» от 25.01.2011 № 06-18/00398 о средней рыночной стоимости одного квадратного метра жилья в домах капитального исполнения. Согласно ответу исх. № б/н от 25.01.2011 (вх. № 00637 от 26.01.2011) средняя рыночная стоимость 1 квадратного метра жилой площади однокомнатных квартир в 2008 году составляла 67 000 руб., в 2009 году - 63 000 руб.

В силу изложенного, налоговый орган пришел к выводу о том, что отклонение между стоимостью однокомнатных квартир, реализованных по договорам от 01.08.2008 года № 61/08-КП, № 62/08-КП, №67/08-КП, № 71/08-КП, № 76/08-КП и квартиры реализованной по договору от 01.08.2008 № 72/08-КП составляет 23%, квартиры, реализованной по договору № 80/08-КП, составляет 39%, квартиры реализованной по договору № 79/08-КП, составляет 23%. Отклонение между стоимостью двухкомнатных квартир, реализованных по договорам от 01.08.2008 № 73/08-КП, № 63/.08-КП, № 77/08-КП и квартир реализованных по договорам от 01.01.2009 № 65/01-КП, № 69/01 КП составляет 42,5%, квартиры, реализованной по договору № 64/03-КП от 31.03.2009, составляет 63%.

По мнению налогового органа, в нарушение статьи 40 Налогового кодекса ОАО «ИСК ЯНАО» занижена стоимость квартир реализованных по договорам: с Горбачевым Р. Ю. (от 01.08.2008 №72/08-КП) на 847500 руб., со Спириным М. В. (№ 79/08 от 10.09.2008) на 844 500 руб., с Гапоновым А. В. (№80/08 от 01.08.2008) на 1402500 руб., а также занижена стоимость квартир, реализованных по договорам: с Семеренко М. И. (от 01.01.2009 № 65/01-КП) на 1 193 400 руб., с Гавриловой И. Г. (№69/01-КП от 01.01.2009) на 1 196 800 руб., с Иващенко Т. И. на (№ 64/03-КП от 31.03.2009) на 1458600 руб.

Таким образом, по убеждению МИФНС РФ по крупнейшим налогоплательщикам по Ямало-Ненецкому автономному округу, в нарушение пункта 1 статьи 249 Налогового кодекса РФ ОАО «ИСК ЯНАО» занижена выручка от реализации однокомнатных квартир на сумму 3094500 руб. (847500+844500 +1402500), в связи с чем, неуплата налога на прибыль организаций за 2008 год составила 742680 руб., в том числе: в федеральный бюджет в сумме 201 143 руб., в бюджет субъекта в сумме 541537 руб., а также занижена выручка от реализации двухкомнатных квартир на сумму 3848800 руб. (1193400 + 1196800 + 1458600), в связи с чем, неуплата налога на прибыль организаций за 2009 год составила 769759 руб., в том числе: в федеральный бюджет в сумме 76 976 руб., в бюджет субъекта в сумме 692 783 руб.

Всего неуплата налога на прибыль организаций по итогам проверки за 2008-2009 годы составила общий размер   1512439 руб. (742680 руб.+ 769 759 руб.).

Апелляционная коллегия считает, что суд первой инстанции обоснованно признал неправомерными вышеназванные выводы налогового органа, исходя из следующего.

Согласно ст. 246 НК РФ российские организации признаются налогоплательщиками налога на прибыль организаций, регулирование данного налога осуществляется в соответствии с нормами гл. 25 НК РФ.

Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций в соответствии со ст. 247 Кодекса признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с положениями Кодекса.

В силу п. п. 1 п. 1 статьи 248 НК РФ к доходам в целях гл. 25 НК РФ относятся, в том числе, доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав.

В соответствии со ст. 249 НК РФ доходом от реализации признается выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. При этом выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

На основании п. 6 ст. 274 НК РФ для целей определения налоговой базы по прибыли рыночные цены определяются в порядке, аналогичном порядку определения рыночных цен, установленному абз. 2 п. 3, а также п. 4 - 11 ст. 40 Кодекса, на момент реализации или совершения внереализационных операций (без включения в них налога на добавленную стоимость, акциза).

В силу п. 1 ст. 40 НК РФ, если иное не предусмотрено настоящей статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Согласно подп. 4 п. 2 ст. 40 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

В соответствии с п. 3 ст. 40 НК РФ в случаях, предусмотренных п. 2 данной статьи, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20% от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пеней, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

Рыночная цена определяется с учетом положений, предусмотренных пунктами 4 - 11 указанной статьи. При этом учитываются при заключении сделок между независимыми лицами надбавки к цене или скидки. В частности, учитываются скидки, вызванные: сезонными и иными колебаниями потребительского спроса на товары (работы, услуги), потерей товарами качества или иных потребительских свойств, истечением (приближением истечения) сроков годности или реализации товаров, маркетинговой политикой, в том числе при продвижении на рынки новых товаров, не имеющих аналогов, а также при продвижении товаров (работ, услуг) на новые рынки, реализацией опытных моделей и образцов товаров в целях ознакомления с ними потребителей.

На основании п. 4 ст. 40 НК РФ рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии -однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях.

Согласно п. п. 6, 7 ст. 40 Налогового кодекса Российской Федерации идентичными признаются товары, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки. При определении идентичности товаров учитываются, в частности, их физические характеристики, качество и репутация на рынке, страна происхождения и производитель. Однородными признаются товары, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и (или) быть коммерчески взаимозаменяемыми. При определении однородности товаров учитываются, в частности, их качество, наличие товарного знака, репутация на рынке, страна происхождения.

В пункте 9, 10 статьи 40 НК РФ приведены методы определения рыночной цены для целей налогообложения, применяемые по последовательности.

В первую очередь должна использоваться информация о заключенных на момент реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщика сделках на идентичный (однородный) товар (работу, услугу) в сопоставимых условиях, таких как количество (объемы) поставляемых товаров (работ, услуг), сроки исполнения обязательств по поставке, особенности оплаты и другие условия, которые могут оказать влияние на рыночную цену сделки.

Вторым методом определения рыночной цены является метод последующей реализации, где рыночная цена определяется путем разницы между ценой реализации товаров и затрат обычных в подобных ситуациях. При этом, второй способ может быть применен при отсутствии на соответствующем рынке товаров (работ, услуг) информации о сделках с идентичными (однородными) товарами (работами, услугами), отсутствии предложения на рынке идентичных (однородных) товаров, а также невозможности определения соответствующих цен ввиду отсутствия либо недоступности информационных источников.

При невозможности использования метода цены последующей реализации (в частности, при отсутствии информации о цене товаров, работ или услуг, в последующем реализованных покупателем) используется затратный метод, при котором рыночная цена товаров, работ или услуг, реализуемых продавцом, определяется как сумма произведенных затрат и обычной для данной сферы деятельности прибыли. При этом учитываются обычные в подобных случаях прямые и косвенные затраты на производство (приобретение) и (или) реализацию товаров, работ или услуг, обычные в подобных случаях затраты на транспортировку, хранение, страхование и иные подобные затраты.

Таким образом, применение конкретного метода определения рыночной цены не является произвольным, производится из определенных условий и должно быть обоснованно налоговым органом.

Пунктом 11 ст. 40 НК РФ установлено, что при определении и признании рыночной цены товара, работы или услуги используются официальные источники информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги и биржевых котировках.

При этом, в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.01.2005 №11583/04 отмечено, что официальные источники информации не могут использоваться без учета положений п. п. 4 - 11 ст. 40 НК РФ, то есть они должны содержать данные о рыночной цене идентичных (однородных) товаров (работ, услуг), реализуемых в сопоставимых условиях в определенный период времени.

Суд первой инстанции учитывая вышеназванные нормы пришел к правомерному выводу о том, что сведения, содержащиеся в ответе ООО «Наш дом» от 25.01.2011 №06-18/00398, касается не рыночных цен на идентичные и однородные товары (однокомнатные и двухкомнатные квартиры на сопоставимых условиях), а средней рыночной цене однокомнатных и двухкомнатных квартир в городе Салехарде в 2007-2009 годы, что не позволяет применить такие сведения для целей налогообложения по статье 40 НК РФ.

Изучением сведений, представленных ООО Агентство недвижимости «Наш дом» в письме от 25.01.2011 года, судом установлено, что данные сведения не содержат ссылок на конкретные сделки, из которых было бы возможно установить, что они заключены не между взаимозависимыми лицами, что условия заключения договоров купли-продажи квартир сопоставимы с условиями, в которых заключены сделки между ОАО «ИСК ЯНАО» с физическими лицами и которые приведены в оспариваемом решении.

Налоговый орган не представил доказательств позволяющих установить идентичность указанных в ответе ООО «Наш дом» квартир с реализованными налогоплательщиком, отсутствуют показатели качества и физических характеристик (площадь, этажность, размер кухни, наличие раздельного санузла, его размеры, наличие гардеробной и т.д.); первичное это жилье или вторичное, само предприятие строило эти квартиры или приобретало с целью их дальнейшей перепродажи, спрос на данное жилье.

Письмо ООО Агентства недвижимости «Наш дом» не содержит сведений о том, какие аналогичные жилые помещения были исследованы, по каким критериям эти помещения сопоставлялись. Отсутствует возможность оценить аналогичность объектов исследования и сопоставимость условий сделок, в том числе с учетом местоположения, их состояния, планировки, благоустройства и т.д.

Доказательств, свидетельствующих об объективной невозможности установления, собирания и анализа перечисленных выше сведений в отношении жилых помещений по месту нахождения и целям использования, инспекцией не     представлено.

При названных обстоятельствах апелляционный суд заключает о правомерности вывода суда первой инстанции о том, что налоговая инспекция, определяя рыночную цену и доначисляя обществу в связи с этим налоги, использовала информацию, без учета иной информации, предусмотренной в пункте 9 ст. 40 Налогового кодекса РФ, в том числе: условия сделок, как количество реализуемых квартир, сроки исполнения обязательств, условия платежей, обычно применяемые в сделках данного вида, а также иные разумные условия, которые могут оказывать влияние на цены.

То обстоятельство, что согласно ответам на запросы ни Государственное учреждение «Дирекция по учету и содержанию казенного имущества Ямало-Ненецкого автономного округа», ни Государственное унитарное предприятие «Окружной центр технической инвентаризации» данной информацией не располагают, не может свидетельствовать о правомерности доначисления спорных сумм налога, поскольку в НК РФ не содержится указания на то, что в случае непредставления налоговому органу сведений о рыночных ценах уполномоченными органами, налоговый орган имеет право определять таковую (рыночную цену) произвольно по имеющимся у него данным.

Более того, налоговый орган не представил доказательств того, что организации, в которые были направлены вышеназванные запросы являются официально  уполномоченными органами по предоставлению подобной информации, равно как не представил доказательств того, что означенные организации являются единственными, организациями в которых возможно получить необходимые сведения о рыночных ценах на недвижимое имущество в регионе.

При этом, Заявитель утверждает и обратное не доказано, что при определении окончательной стоимости продаваемой квартиры учитывались также следующие характеристики: оснащенность квартир, качество квартир, их комплектность, а именно оснащенность и вид материала и оборудования, применяемого при его оснащенности, отделка (полностью, без отделки либо черновая отделка), наличие узлов учета газа, воды и тепла, наличие сантехнических изделий на кухне, в ванной комнате и туалете, их материал, наличие полового покрытия (линолеум, ковралин, паркет и др.) либо без него, качественный материал, используемый при отделках комнат, имеются ли обои, и если да то какие, либо это грунтовая покраска стен, либо иная покраска стен и их обработка перед покрытием и т.д.

Инспекцией вышеуказанные обстоятельства не выяснены, при этом, и техническое состояние реализуемых квартир, и наличие в них ремонта, перепланировки, являются важными для рассмотрения спора по этому эпизоду.

Также апелляционный суд находит правомерным вывод суда первой инстанции о том, что сведения, полученные налоговым органом от ООО Агентство недвижимости