Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2012 по делу n А81-4649/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

соответствии с пунктом 120 Правил № 530 потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил № 861).

Таким образом, обязанность сетевой организации приобрести у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации определенный объем электроэнергии в целях компенсации фактических потерь энергоресурса, возникающих в ее сетях при оказании услуг по передаче электрической энергии, прямо предусмотрена указанными нормами права.

На основании изложенного, ответчик обязан оплатить истцу фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих ему объектах электросетевого хозяйства, в спорный период.

Согласно пункту 50 Правил № 861 фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации

Потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета (пункт 52 Правил № 861).

Нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (пункт 53 Правил № 861).

Исходя из приведенных положений Правил № 861, различают два вида потерь: фактические (пункт 50 Правил № 861) и нормативные (пункт 53 Правил № 861).

Истцом ко взысканию предъявлена задолженность по оплате фактических потерь, представляющих собой разницу между объемом поступившей в сеть электроэнергии и вышедшей из сети, то есть реализованной гарантирующим поставщиком или энергосбытовой организацией своим покупателям.

Пунктами 106, 108 Правил № 530 установлено, что на розничных рынках электрическая энергия поставляется гарантирующими поставщиками потребителям по регулируемым ценам только в объеме, приобретаемом им по регулируемым ценам на оптовом и розничных рынках. Электрическая энергия сверхобъемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам. Исключение из данного правила сделано только для граждан потребителей и приравненных к ним в соответствии с соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группам потребителей, поставка электрической энергии которым в объеме всего фактического потребления осуществляется по регулируемым ценам.

В исковом заявлении ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» пояснило, что определило:

объем и стоимость электрической энергии, потребленной ответчиком, по регулируемым ценам (тарифам) в период с октября 2009 года по декабрь 2010 года (пункт 108 Правил № 530);

объем и стоимость электрической энергии, потребленной ответчиком, по нерегулируемым ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на электрическую энергию с октября 2009 года по декабрь 2010 года (пункт 109 Правил № 530).

Регулируемый тариф покупки для ОАО «Энерго-Газ-Ноябрьск» на 2009 год на электроэнергию, поставляемую истцом, установлен решением Региональной энергетической комиссии Тюменской области, ХМАО и ЯНАО № 428 от 26.12.2008 в размере 731,00 руб./МВт.ч. и на 2010 год - решением Региональной энергетической комиссии Тюменской области, ХМАО и ЯНАО № 408 от 29.12.2009 в размере 772,85 руб./МВт.ч. Средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена электрической энергии (мощности) на оптовом рынке для целей определения предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках рассчитана администратором торговой системы оптового рынка (далее — НП АТС) в соответствии с пунктом 110 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии и опубликована на сайте НП АТС.

Факт и объем электроэнергии, поступившей в сеть, подтвержден актами объема переданной электрической энергии от смежных сетевых организаций, подписанными, в том числе и ответчиком, хотя и с разногласиями (т.4, л.д.69-98).

Представленные ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» акты принимаются как подтверждающие объем поступившей в сеть энергии, поскольку ответчиком иных данных суду не представлено.

Объем реализованной ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» электроэнергии своим покупателям подтвержден актами объема (т.6, л.д.5-21).

Отклоняя доводы ответчика о необходимости применения нормативов технологических потерь (Приказ Минэнерго России № 127 от 16.10.2008 и № 449 от 19.10.2009 для ОАО «Энерго-Газ-Ноябрьск» нормативов технологических потерь электрической энергии при е? передаче по электрическим сетям ОАО «Энерго-Газ-Ноябрьск» на 2009 и 2010 годы, соответственно), суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 53 Правил № 861 нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с указанными Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 № 326 разработана «Инструкция по организации в Министерстве энергетики РФ работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передачи» (далее - Инструкция) для организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии и их снижения в электрических сетях организаций, осуществляющих услуги по передаче электроэнергии.

В соответствии с пунктом 3 Инструкции технологические потери электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям включают в себя технические потери в линиях и оборудовании электрических сетей, обусловленных физическими процессами, происходящими при передаче электроэнергии в соответствии с техническими характеристиками и режимами работы линий и оборудования, с учетом расхода электроэнергии на собственные нужды подстанций и потери, обусловленные допустимыми погрешностями системы учета электроэнергии.

То есть, нормативные (технологические) потери представляют собой естественный технологический расход электрической энергии электросетевым оборудованием сетевой организации, возникающий в процессе передачи электрической энергии.

Вместе с тем, необходимо учитывать, что в состав фактических потерь, помимо нормативных (технологических) потерь, входит и иной расход электрической энергии, такой как не выявленное бездоговорное потребление, повышенный расход электроэнергии в связи с неисправностью электросетевого оборудования сетевой компании и т.п. Величина фактических потерь, возникших в электрических сетях сетевой организации, может существенным образом превышать величину нормативных потерь, рассчитанных, исходя из технических характеристик и режимов работы электросетевого оборудования.

Нормативные потери в силу пункта 64 Основ ценообразования подлежат включению в тариф на услуги по передаче электрической энергии и, как следствие, оплачиваются потребителями в составе конечного тарифа на электрическую энергию. Фактические же потери, подлежат приобретению сетевой организацией у гарантирующего поставщика электрической энергии, поскольку представляют собой не необходимый расход электроэнергии для работы электросетевого оборудования в штатном режиме, а расход электроэнергии, связанный с действием сторонних факторов (бездоговорное потребление, ненадлежащее состояние электроустановок сетевой организации), увеличивающих расход энергии на ее транспорт в электрических сетях сетевой организации в целом.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что ответчик, как сетевая организация, обязан оплатить истцу фактические потери (а не только нормативные потери), возникшие в его сетях в спорный период. При этом оснований для определения объема потерь в сетях ОАО «Энерго-Газ-Ноябрьск» на основании установленных Министерством Энергетики РФ нормативов технологических потерь (Приказ Минэнерго России № 127 от 16.10.2008, № 449 от 19.10.2009) ввиду вышеизложенного не имеется.

В соответствии с Правилами определения стоимости электрической энергии (мощности) поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам) (утв. Приказом Федеральной службы по тарифам РФ от 21.08.2007 № 166-э/й), сетевые организации, приобретающие электроэнергию в целях компенсации потерь в принадлежащих им электрических сетях, оплачивают по регулируемым тарифам лишь часть фактических потерь электрической энергии.

Сетевая организация, являясь коммерческой организацией, должна приобретать и оплачивать потери вне зависимости от категории абонентов энергоснабжающей организации, являющихся конечными потребителями, сети которых присоединены к энергопринимающим устройствам ответчика.

Обязанность сетевой организации (ответчика) покупать электроэнергию в объемах технологических потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих ей объектах электросетевого хозяйства, установлена императивными нормами пунктов 50 - 54 Правил № 861.

Истцом представлены достаточные доказательства, позволяющие определить объем фактических потерь, подлежащих оплате ответчиком как сетевой организации за спорный период.

ОАО «Энерго-Газ-Ноябрьск», вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ, доказательств того, что представленные истцом сведения об объеме потерь являются неверными, равно как и контррасчет объема потерь, не представлено.

При таких обстоятельствах исковые требования ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» подлежат удовлетворению в заявленном размере.

Довод подателя жалобы о том, что потери, задолженность по оплате которых предъявлена ко взысканию, произошли в жилых домах, сети которых ответчику не принадлежат, представленными в дело документами не подтверждается.

Применение истцом при определении объема потерь данных из актов, подписанных между ОАО «Северная энергетическая компания» и ОАО «Тюменская энергосбытовая компания», не нарушает требований действующего законодательства, поскольку подтверждает объем проданной потребителям энергии.

Довод апелляционной жалобы о необходимости привлечения к участию в деле в качестве третьего лица с целью проверки правомерности примененной истцом методики расчета ОАО «Северная энергетическая компания» судом апелляционной инстанции отклоняет ввиду следующего.

Ходатайству ответчика о привлечении к участию в деле ОАО «Северная энергетическая компания» судом первой инстанции дана оценка в определении от 13.02.2012, в котором указал:

спор заявлен в рамках договора от 08.08.2006 № 84-У/305/06-ЭГН, сторонами которого являются исключительно истец и ответчик;

ответчик не обосновал, в чем состоят права или обязанности данного третьего лица по отношению к одной из сторон спора - истцу или к ответчику, и каким образом решение суда по спору между ними может повлиять на права или обязанности открытого акционерного общества «Северная энергетическая компания», по отношению к истцу или ответчику;

ответчик не доказал, что наличие у ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» обязательственных правоотношений с ОАО «Энерго-Газ-Ноябрьск» влечет возникновение прав и обязанностей для ОАО «Северная энергетическая компания».

Из содержания частей 1 и 3 статьи 51 АПК РФ следует, что третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора (при условии, что судебный акт может повлиять на их права или обязанности), могут сами вступить в дело на стороне истца или ответчика или могут быть привлечены к участию в деле по ходатайству стороны (или по инициативе суда); о вступлении в дело третьего лица либо о привлечении третьего лица к участию в деле или об отказе в этом арбитражным судом выносится определение.

Определение об отказе во вступлении в дело третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, может быть обжаловано лицом, подавшим соответствующее ходатайство, в срок, не превышающий десяти дней со дня вынесения данного определения, в арбитражный суд апелляционной инстанции (часть 3.1 статьи 51 АПК РФ).

В настоящем случае с ходатайством о привлечении ОАО «Северная энергетическая компания» в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, обратился ответчик, само общество ходатайства о вступлении в дело в качестве третьего лица не заявляло, определение от 13.02.2012 в порядке части 3.1 статьи 51 АПК РФ не обжаловано.

Основанием для вступления в дело третьего лица является возможность предъявления иска к третьему лицу или возникновение права на иск у третьего лица, обусловленная взаимосвязью основного спорного правоотношения и правоотношения между стороной и третьим лицом. К тому же, необходимы доказательства того, судебный акт, которым заканчивается рассмотрение дела, может повлиять на права или обязанности ОАО «Северная энергетическая компания» по отношению к одной из сторон.

Судебный акт по настоящему делу никаким образом не затрагивает права или обязанности ОАО «Северная энергетическая компания».

С целью получения от общества какой-либо информации ответчик был вправе заявить об истребовании документов от него в порядке статьи 66 АПК РФ. Этого ответчиком сделано не было.

Включение в условия договора между истцом и ответчиком дополнительным соглашением № 11 от 09.02.2009 обязанности ОАО «Северная энергетическая компания» по предоставлению сетевой компании отчета о показаниях коммерческого учета в точках поставки по каждому потребителю и по согласованию баланса электроэнергии, переданной по сети ответчика для ОАО «Северная энергетическая компания» только подтверждает правомерность применения истцом при определении объема потерь данных, составленных с участием ОАО «Северная энергетическая компания».

ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» просило взыскать с ответчика также проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 19.10.2009 по 01.10.2011