Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2012 по делу n А46-8424/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

листах приобщить к материалам дела в целях правильного установления юридически значимых обстоятельств спора.

Позиции представителей ООО «Стройстар Инвест» (по апелляционной жалобе) и ООО «Стройстар Инвест» (согласно отзыву) остались неизменными.

Рассмотрев материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей истца и ответчика, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке статей 266, 268 АПК РФ и считает его подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела, 29.11.2010 между ОАО «ТГК-11» (энергоснабжающая организация) и ООО «Стройстар Инвест» (абонент) заключён договор купли-продажи тепловой энергии в горячей воде № 5-2187, по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась подавать абоненту через присоединённую сеть тепловую энергию в горячей воде от ТЭЦ-3 в количестве 1859,03 Гкал в год на сумму 1251984,96 руб., в том числе НДС 190980,76 руб., подпиточную воду в количестве 563,279 куб.м в год на сумму 10767,64 руб., в том числе НДС 1642,52 руб., а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1.4 договора № 5-2187, количество тепловой энергии, подаваемой абоненту для отопления, вентиляции и ГВС, потери в тепловых сетях определяются энергоснабжающей организацией по действующей нормативно-технической документации.

Согласно пункту 3.1 договора № 5-2187, учёт и расчёт потребления производится энергоснабжающей организацией в соответствии с «Правилами учёта тепловой энергии и теплоносителя» и п.п. «в»; Расчёт тепловых потерь производится в соответствии с п.п. в) настоящего пункта;

в) при отсутствии у абонента приборов учёта – по приборам учёта на теплоисточниках за вычётом тепловых потерь на магистральных тепловых сетях, количества энергии, потреблённой абонентами, имеющими приборы учёта, путём распределения остатка между потребителями, не имеющими приборов учёта, пропорционально месячному договорному отпуску тепла.

Расчётное распределение договорной подачи тепловой энергии, перечень объектов абонента с указанием тепловых нагрузок указаны в приложениях № 1 и № 2 к договору № 5-2187 (пункт 1.5 договора).

Приложение № 1 к договору № 5-2187 содержит распределение договорного отпуска тепловой энергии в Гкал применительно к каждому месяцу, в частности, отопление и потери в сетях.

В Приложении № 2 в отношении объекта по адресу: Омская область, г. Омск, ул. Туполева, дом 5, согласованы объёмы подпиточной воды в размере 1,12 куб.м/сут.

Разделом 4 договора № 5-2187 установлено, что расчёт за тепловую энергию и услуги по ее передаче производится по тарифам, изменяющимся в течение действия договора. Порядок расчётов устанавливается в соответствии с Приложением № 3, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора.

Энергоснабжающая организация до 15 числа текущего расчетного периода выставляет в банк плательщика платежные документы на оплату 35% стоимости договорного электропотребления и подпиточной воды текущего расчетного периода (первый промежуточный платеж). Энергоснабжающая организация до 23 числа текущего расчетного периода выставляет в банк плательщика платежные документы на оплату 50% стоимости договорного электропотребления и подпиточной воды текущего расчетного периода (второй промежуточный платеж). Окончательный расчёт за тепловую энергию, подпиточную воду и налоги, установленные законодательством, производится по платежным документам, выставляемым энергоснабжающей организацией в банк абонента 5 числа месяца, следующего за расчётным (пункты 3, 4, 5 Приложения № 3 к договору).

По утверждению истца, в период с января по март 2011 года обществу «Стройстар Инвест» поставлена тепловая энергии на общую сумму 619 649 руб. 51 коп.

Однако свои обязательства по исполнению условий договора в части оплаты тепловой энергии ответчик исполнил частично, в связи с чем, с учётом заявления в порядке статьи 49 АПК РФ, истцом заявлено о взыскании задолженности в сумме 519 649 руб. 51 коп. и пени в сумме 41 381 руб. 77 коп. за период с 11.02.2011 по 19.05.2011.

К отношениям сторон подлежат применению нормы параграфа 6 главы 30 ГК РФ об энергоснабжении.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Правила, предусмотренные статьями 539-547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 548 ГК РФ).

В силу статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В приложении № 1 к договору стороны согласовали распределение договорного отпуска тепловой энергии (Гкал) по месяцам, в том числе, в январе – 340,657 Гкал, в феврале – 304,779 Гкал, в марте – 268,941 Гкал.

В приложении № 2 сторонами согласован договорный объём подпиточной воды – 1,12 куб.м/сут.

Истец, ссылаясь на отсутствие у ответчика приборов учёта, положения пункта 3.1 договора № 5-2187 и Методику определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утверждённую Приказом Госстроя РФ от 06.05.2000 № 105 (далее – Методика № 105), определяет количество тепловой энергии, подлежащей оплате ответчиком, расчётным методом, исходя из суммарного теплопотребления всех своих абонентов за месяц, договорных величин теплопотребления отдельных потребителей и величин потребления, определённых с помощью приборов учёта для других абонентов, с применением коэффициентов распределения теплоэнергии между абонентами, получающими тепловую энергию без приборов учёта за каждый спорный месяц.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (часть 1 статьи 66 АПК РФ).

В пункте 3.1 договора № 5-2187 содержится указание на возможность расчётного метода учёта и расчёта потребления тепловой энергии абонентом, в случае отсутствия приборов учёта.

Согласно пунктам 24, 25 Методики № 105, при временном отсутствии у потребителя тепловой энергии (абонента) приборов учета или в период до их установки, для определения потребленных тепловой энергии и теплоносителя применяется расчетный метод учета.

Количество тепловой энергии и теплоносителя, использованных отдельным абонентом без приборов учета, рассматривается как соответствующая часть общего количества тепловой энергии и теплоносителя, потребленного всеми абонентами без приборов учета в системе теплоснабжения.

Общее количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за расчетный период всеми абонентами без приборов учета, определяется из теплового и водного балансов системы теплоснабжения, а отдельным потребителем - пропорционально его расчетным часовым тепловой и массовой (объемной) нагрузкам, указанным в договоре теплоснабжения, с учетом различия в характере теплового потребления: отопительно-вентиляционная тепловая нагрузка переменна и зависит от метеоусловий, тепловая нагрузка горячего водоснабжения в течение отопительного периода постоянна.

Тепловые потери через изоляцию трубопроводов на участках тепловой сети, находящихся на балансе соответствующего абонента, включаются в количество тепловой энергии, потребленной этим абонентом, так же как и потери тепловой энергии со всеми видами утечки и сливом теплоносителя из систем теплопотребления и трубопроводов его участка тепловой сети.

Из абзаца 3 пункта 25 Методики № 105 следует, что в количество потребленной абонентом тепловой энергии включаются тепловые потери через изоляцию трубопроводов на участках тепловой сети, находящихся на балансе этого абонента.

Согласно пунктам 3, 5 статьи Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» источник тепловой энергии - устройство, предназначенное для производства тепловой энергии; тепловая сеть - совокупность устройств (включая центральные тепловые пункты, насосные станции), предназначенных для передачи тепловой энергии, теплоносителя от источников тепловой энергии до теплопотребляющих установок.

Из пункта 14 статьи 2 названного Федерального закона следует, что система теплоснабжения - совокупность источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок, технологически соединенных тепловыми сетями. Аналогичное понятие системы коммунального теплоснабжения содержится в пункте 1.6 Методики определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче тепловой энергии и теплоносителей в системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Госстроем РФ от 12.08.2003 (МДК 4-05.2004).

По утверждению ОАО «ТГК-11», отдельно рассчитать коэффициент от теплоисточника (ТЭЦ-3), от которого осуществляется отпуск тепловой энергии ответчику, согласно пункту 3.1 договора № 5-2187 от 29.11.2010 не представляется возможным ввиду того, что общий тепловой баланс определяется по энергосистеме в целом, поскольку схема теплоснабжения в г. Омске является единой, радиально-кольцевой и существуют перетоки теплоносителя между лучами ТЭЦ.

Ответчик данное обстоятельство не оспаривает, доказательств иного положения дел не представил.

Истец представил суду расчет потребленной ответчиком тепловой энергии, представленный ниже в таблице, соответствующий такому же расчету в отношении спорного периода, представленному суду первой инстанции.

№

показатель

12/10

01/11

02/11

03/11

1

Тепловая энергия, отпущенная источниками теплоснабжения в тепловую сеть

1808366

1864838

1476998

1378114

2

Потери тепловой энергии в трубопроводах тепловой сети теплоснабжающей организации до границ балансовой принадлежности с потребителями

308870

383051

165197

176207

3

Теплопотребление абонентов на нужды ГВС, отопление и вентиляцию, определенное по приборам учета

899574

706247

714002

677569

4

Количество тепловой энергии, использованной абонентами на нужды горячего водоснабжения определенного расчетным путем, исходя из нагрузки

67536

681167

68939

68916

5

Тепловая энергия, использованная населением без приборов учета на покрытие отопительной и вентиляционной нагрузки

444609

588869

457616

393184

6

Суммарное теплопотребление за месяц всех абонентов без приборов учета на отопление и вентиляцию

87777

118504

71244

62238

7

Количество тепловой энергии, определенное исходя из договорных нагрузок на нужды отопления и вентиляции абонентов, не имеющих приборов учета

67244

77962

71244

59674

8

Соотношение суммарного теплопотребления за месяц и договорного теплопотребления на нужды отопления и вентиляции абонентов, не имеющих приборов учета (коэффициент распределения тепловой энергии)

1,3054

1,52

1,00

1,043

Расчет истца основан на исходных данных, использованных в таблице. При этом в подтверждение показателя № 1 истцом представлены копии актов о суммарном отпуске тепловой энергии от каждого теплоисточника в отдельности (ТЭЦ-2, ТЭЦ-3, ТЭЦ-4, ТЭЦ-5, КРК) за спорный период.

В подтверждение показателя № 2 истцом предоставлены таблицы расчетных тепловых потерь через изоляцию и с утечкой на 2010, 2011 годы трубопроводами и паропроводами  от теплоисточников истца, а также нормативные тепловые потери от изоляции и утечек на тепловых сетях транспортировщика тепловой энергии на 2010, 2011 года в табличных вариантах.

В подтверждение показателя № 3 истцом представлены копии реестров расчета тепловой энергии и ГВС по абонентам, имеющих коммерческие приборы учета тепловой энергии за спорный период; в отношении показателей № 4, 5, 7 – копии реестров распределения договорного отпуска тепловой энергии (Гкал) за спорный период. Показатель 6 определяется путем вычитания из показателя № 1 показателей № 2, 3, 4, 5, показатель № 8 представляет собой отношение показателя № 6 к показателю № 7.

ООО «Стройстар Инвест» представленный истцом расчет по существу не опровергнут.

Согласно уточненному расчету суммы исковых требований ОАО «ТГК-11» (л.д. 46 т. 1) за период с января по март 2011 года ответчику выставлено к оплате (с учетом НДС) 619 649 руб. (тепловая энергия за январь 2011 на сумму 403 011 руб. 60 коп. согласно счету-фактуре№ Т11-5765 от 31.01.2011; тепловая энергия за февраль 2011 года на сумму 238 067 руб. 50 коп. согласно счету-фактуре № Т11-18421 от 28.02.2011; тепловая энергия за март 2011 года на сумму 70 767 руб. 41 коп. согласно счету-фактуре № Т11-27196 от 31.03.2011, включая стоимость подпиточной воды за каждый месяц) (л.д. 26-28 т.1).

В порядке пункта 5 Приложения № 3 к договору № 5-2187 от 29.11.2010, предусматривающего окончательный расчет за тепловую энергию, подпиточную воду и налоги на основании платежных документов, выставляемых энергоснабжающей организацией в банк абонента 5-го числа месяца, следующего за расчетным, ОАО «ТГК-11» выставило в банк, обслуживающий ООО «Стройстар Инвест» платежное требование № 5-2187 от 09.02.2011 на сумму 310 814 руб. 60 коп. с указанием в назначении платежа счета-фактуры № Т11-5765 от 31.01.2011. Ответчик 04.03.2011 произвел оплату за январь в сумме 100 000 руб., о чем свидетельствует квитанция к приходному кассовому ордеру № 4215 от 04.03.2011 (л.д. 59 т. 1).

Также ответчиком 01.03.2011 произведен наличный платеж в сумме 5390 руб. (квитанция к приходному кассовому ордеру от 01.03.2011 № 4017, л.д. 58 т. 1).

Суд полагает, что оплата в сумме 5 390 руб., произведённая ответчиком по квитанции от 01.03.2011, неправомерно зачтена истцом в счёт уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (отметка на квитанции «ПЧДС» сделана «вручную»,