Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2012 по делу n А70-1838/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

12 июля 2012 года

                                                  Дело №   А70-1838/2012

Резолютивная часть постановления объявлена  05 июля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  12 июля 2012 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шиндлер Н.А.

судей  Золотовой Л.А., Сидоренко О.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Черемновой И.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4351/2012) открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 23.04.2012 по делу №  А70-1838/2012 (судья Стафеев С.А.)

по заявлению открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» (ИНН 7203243499, ОГРН 1097232036549)

к Административной комиссии Калининского административного округа г. Тюмени

о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 01.03.2012 № КАО541

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» - не явился, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом;

от Административной комиссии Калининского административного округа г. Тюмени - не явился, о времени и месте судебного заседания извещена надлежащим образом.

установил:

Открытое акционерное общество «Тепло Тюмени» (далее по тексту – ОАО «Тепло Тюмени», заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Административной комиссии Калининского административного округа г. Тюмени (далее по тексту – ответчик, Административная комиссия) об оспаривании постановления от 01.03.2012 № КАО541.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 23.04.2012 по делу №  А70-1838/2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что ОАО «Тепло Тюмени» допустило возможность проведения земляных работ при отсутствии необходимого разрешения, в связи с чем обоснованно привлечено к административной ответственности по статье 4.2  Кодекса Тюменской области об административной ответственности.

Не согласившись с принятым судебным актом, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы указано, что у Общества имелось разрешение на производство земляных работ с 16.02.2012 по 16.02.2012. На момент составления акта осмотра – 09.02.2012 ремонтные работы не велись. ОАО «Тепло Тюмени» направляло заявление о выдаче разрешения (ордера) на проведение земляных работ. Считает, что фотоматериал не может являться доказательством по делу, так как не имеет привязки к местности, не доказано, что рабочие и спецтехника, отраженные на фотографиях имеют отношение к ОАО «Тепло Тюмени». В протоколе рассмотрения дела об административном правонарушении от 01.03.2012 отсутствует подпись представителя юридического лица. Утверждает, что вина Общества в совершении административного правонарушения не доказана.

От Административной комиссии Калининского административного округа г. Тюмени поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в  отсутствие его представителя, которое судом апелляционной инстанции удовлетворено.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) рассмотрение апелляционной жалобы проводилось в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

От Административной комиссии Калининского административного округа г. Тюмени поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на неё, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

09.02.2012 должностным лицом административного органа обнаружено, что по адресу: г. Тюмень, ул. К.Маркса, 125 ОАО «Тепло Тюмени» проводило земляные работы без соответствующего разрешения, чем нарушило часть 3 статьи 22 Правил благоустройства г. Тюмени, утв. Решением Тюменской городской Думы от 26.06.2008 № 81 (далее - Правила благоустройства) и Постановление Администрации г.Тюмени от 05.09.2008 № 118-пк «Об утверждении порядка выдачи разрешения (ордера) на проведение земляных работ и восстановление нарушенного благоустройства».

В связи с выявленным нарушением ведущим инженером ПТО МБУ «Служба заказчика по благоустройству Калининского Административного округа» в отношении Общества составлен протокол об административном правонарушении от 14.02.2012 № 161, в соответствии с которым установлено, что в действиях заявителя усматриваются признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 4.2. Кодекса Тюменской области об административной ответственности от 27.12.2007 № 55 (далее по тексту - Кодекс).

Протокол составлен в присутствии представителя заявителя Лютик А.Р.

По результатам рассмотрения материалов административного дела Административной комиссией вынесено постановление от 01.03.2012 № КАО541 по делу об административном правонарушении, согласно которому Общество привлечено к ответственности на основании статьи 4.2 Кодекса в виде административного штрафа в размере 10 000 руб.

Дело об административном правонарушении рассмотрено в отсутствие законного представителя, но при участии представителя по доверенности Лютик А.Р.

Общество считает, что незаконно привлечено к административной ответственности, в связи с чем обратилось в суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 01.03.2012 № КАО541.

23.04.2012 Арбитражным судом Тюменской области принято решение, которое обжаловано Обществом в апелляционном порядке.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу статьи 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности нарушения правил благоустройства территорий городов и других населенных пунктов, установленных соответствующими органами местного самоуправления, за исключением случаев, предусмотренных статьями 1.14, 1.15 настоящего Кодекса, влекут предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от десяти тысяч до ста тысяч рублей.

Согласно Постановлению Администрации города Тюмени от 05.09.2008 № 118-пк (в редакции № 5 от 28.06.2011) «Об утверждении Порядка выдачи разрешения (ордера) на проведение земляных работ и восстановления нарушенного благоустройства» (далее – Порядок) аварийные земляные работы - земляные работы (работы по строительству, ремонту, реконструкции подземных коммуникаций или иные работы, связанные с доступом к ним и разрытием грунта), направленные на устранение аварии на инженерных сетях.

Как следует из пункта 1.3. Постановления Администрации города Тюмени от 05.09.2008 № 118-пк, Ордер на проведение земляных работ выдается уполномоченным органом по форме согласно приложению 1 к настоящему Порядку и должен содержать полное наименование юридического лица или фамилию, имя, отчество физического лица, индивидуального предпринимателя, которому выдан ордер, вид земляных работ с указанием причины их производства, место, порядок, условия, сроки и способ производства земляных работ, срок восстановления нарушенного благоустройства в месте производства земляных работ, специализированного подрядчика, осуществляющего восстановление нарушенного благоустройства, срок действия разрешения, а также лицо, ответственное за производство работ.

В силу пункта 1.4. вышеуказанного Постановления, лица, планирующие производить работы по строительству, ремонту, реконструкции подземных коммуникаций или иные работы, связанные с доступом к ним и разрытием грунта (далее - земляные работы), должны не позднее 1 марта текущего года подать в уполномоченный орган информацию о предстоящих работах с указанием вида работ, точного места и способа их производства, предполагаемого срока производства работ.

Как указано в части 3 статьи 22 Решения Тюменской городской Думы от 26.06.2008 № 81 (ред. от 27.10.2011) «О Правилах благоустройства города Тюмени» проведение работ без разрешения или с разрешением, срок действия которого истек, запрещается.

В силу пункта 2.1 Порядка для получения ордера на проведение земляных работ заявитель обращается в уполномоченный орган по месту производства земляных работ с заявлением о выдаче ордера на проведение земляных работ по форме согласно приложению 2 к настоящему Порядку на бумажном носителе (далее также личный прием) либо в электронном виде посредством Портала государственных и муниципальных услуг.

Из содержания подп. «б» пункта 1.2. Порядка следует, что уполномоченным органом является управа соответствующего административного округа Администрации города Тюмени.

Пунктом 2.4.1 Порядка предусмотрено, что при возникновении аварийной ситуации на инженерных сетях выполнение необходимых аварийных земляных работ начинается незамедлительно с целью восстановления нормальной жизнедеятельности пострадавшего населения и работы предприятий, организаций, учреждений. В этом случае организации, эксплуатирующие соответствующие инженерные сети (или лица, уполномоченные ими на производство работ по устранению аварийной ситуации):

- незамедлительно уведомляют уполномоченный орган о необходимости производства аварийных земляных работ. Если авария произошла во время, когда в соответствии с законодательством о труде уполномоченный орган не осуществляет свою работу (ночное время, праздничный день, выходной день или иное подобное время), уведомление уполномоченного органа должно быть осуществлено до 12-00 часов первого рабочего дня, следующего за окончанием нерабочего времени;

- до проведения земляных работ производят фотосъемку земельного участка, на котором планируется осуществлять аварийные земляные работы;

- подают заявление о выдаче ордера на проведение земляных работ в уполномоченный орган в соответствии с требованиями, установленными пунктом 2.1 настоящего Порядка, не позднее рабочего дня, следующего за днем возникновения аварийной ситуации.

Уведомление о необходимости производства аварийных земляных работ должно быть составлено в письменной форме с указанием информации об аварии, лица, осуществившего аварийные земляные работы, места производства работ, подписано заявителем и направлено в уполномоченный орган способом, обеспечивающим получение уведомления в сроки, указанные в первом абзаце настоящего пункта (телефонограмма, телеграмма, курьером или иным подобным способом).

В случае неподтверждения аварийности ситуации, а также при невыполнении требований настоящего пункта уполномоченный орган обеспечивает привлечение лица, осуществившего земляные работы без получения ордера на проведение земляных работ, к административной ответственности в соответствии с действующим законодательством.

Как правильно установлено судом первой инстанции и не оспаривается заявителем, что 09.02.2012 по адресу: г.Тюмень, ул. К.Маркса, д. 125 произошло повреждение теплотрассы, в связи с возникновением аварийной ситуации заявителем были произведены земляные работы.

ОАО «Тепло Тюмени» в апелляционной жалобе утверждает, что направляло заявление о выдаче ему разрешения.

Однако, сам факт направления Обществом заявления о выдаче разрешения (ордера) на проведение земляных работ не свидетельствует о том, что такое разрешение Обществу было выдано. Более того, в материалах дела отсутствуют доказательства обращения в уполномоченный орган с соответствующим заявлением.

При этом, на производство аварийных работ также следует получать ордер, что прямо предусмотрено пунктом 2.4.1 Постановления Администрации города Тюмени от 05.09.2008 № 118-пк (в редакции № 5 от 28.06.2011) «Об утверждении Порядка выдачи разрешения (ордера) на проведение земляных работ и восстановления нарушенного благоустройства».

В апелляционной жалобе указано, что у Общества имелось разрешение на производство земляных работ с 16.02.2012 по 16.02.2012, однако доказательств того, что Обществу разрешено было вести земляные работы именно 09.02.2012 не представлено.

Таким образом, отсутствуют основания считать, что уполномоченным органом было выдано разрешение на производство Обществом 09.02.2012 аварийных работ.

ОАО «Тепло Тюмени» утверждает, что на момент составления акта осмотра – 09.02.2012 ремонтные работы не велись.

В силу части 1 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП РФ).

Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении,