Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2012 по делу n А75-919/2012. Изменить решение (ст.269 АПК),Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

функционирования розничных рынков электрической энергии и закрепляет императивный механизм расчета предельных уровней нерегулируемых цен на электрическую энергию.

Таким образом, в договоре энергоснабжения № ЭС-11/20 от 01.12.2009  условие о цене электрической энергии было согласовано на основании отсылочных норм к положениями действующих нормативных правовых актов РФ в сфере энергоснабжения.

Более того, суд апелляционной инстанции учитывает, что договор энергоснабжения № ЭС-11/20 от 01.12.2009 был заключен в судебном порядке на основании решения Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 04.05.2010 по делу № А75-1771/2011, имеющим преюдициальное значение для разрешения настоящего дела по правилам статьи 69 АПК РФ, условиям указанного договора была дана надлежащая судебно-правовая оценка, суд установил наличие в договоре всех существенных условий, необходимых и достаточных для договора данного вида.

С учётом вышеизложенного, выводы суда первой инстанции о незаключённости договора № ЭС-11/20 от 01.12.2009 по мотиву несогласованности условий об объёмах поставляемой электроэнергии и цене, являются необоснованными.

По вышеизложенным основаниям суд апелляционной инстанции также отклоняет доводы апелляционной жалобы МП «ГЭС» о незаключенности договора № ЭС-11/20 от 01.12.2009.

Судом апелляционной инстанции также не принимаются доводы МП «ГЭС» о ничтожности договора энергоснабжения № ЭС-11/20 от 01.12.2009 ввиду несоответствия положениям статьи 426 ГК РФ, пункту 40 ФЗ «Об электроэнергетике», пункту 107 Правил розничных рынков, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации № 530 от 31.08.2006.

Согласно пункту 1 статьи 426 ПС РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

Согласно пункту 2 статьи 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

В силу пункта 5 статьи 426 ГК РФ условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, ничтожны.

Таким образом, вышеуказанные положения ГК РФ направлены на защиту потребителя/покупателя от возможных недобросовестных действий коммерческой организации, предоставляющей товары, работы, услуги по публичному договору. Неисполнение обязанной стороной требований о недискриминационных условиях публичного договора и правил, обязательных при заключении публичных договоров, влечет неблагоприятные последствия, в частности, объявляет условия публичного договора, нарушающие вышеуказанные требования, ничтожными.

В отношениях по договору энергоснабжения № ЭС-11/20 от 01.12.2009 обязанной стороной является МП «ГЭС», а не ОАО «ТЭК», в связи с чем требования пункт 2 статьи 426 ГК РФ являются обязательными непосредственно для МП «ГЭС».

Согласно пункту 5.3. договора энергоснабжения № ЭС-11/20 от 01.12.2009, на который ссылается МП «ГЭС» в своих уточнениях, информация о прогнозных значениях предельных уровней нерегулируемых цен, рассчитанных продавцом (МП «ГЭС»), доводится до покупателя (ОАО «ТЭК») путем размещения на сайте продавца в сети интернет не позднее 1 суток после опубликования на сайте ОАО «АТС» прогнозных значений средневзвешенной нерегулируемой цены на следующий расчетный период.

Указанный порядок был предложен непосредственно ОАО «ТЭК» в оферте, на условиях которой и был заключен в судебном порядке данный договор энергоснабжения № ЭС-11/20 от 01.12.2009, в связи с чем каких-либо дискриминационных условий пункт 5.3. договора по отношению к МП «ГЭС» не содержит.

Более того, если предположить, что вышеуказанное условие договора энергоснабжения № ЭС-11/20 от 01.12.2009  является ничтожным, то в соответствии со ст. 180 ГК РФ недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части. В данном случае, указанная сделка могла быть совершена сторонами и без включения указанного условия в договор, поскольку согласно пункту 40 ФЗ «Об электроэнергетике» порядок доведения гарантирующим поставщиком предельных уровней нерегулируемых цен на электрическую энергию до потребителей установлен основными положениями функционирования розничных рынков. В частности, в пункте 110 Основных положений функционирования розничных рынков (утв. постановлением Правительства Российской Федерации № 530 от 31.08.2006), действовавших в спорный период, было предусмотрено, что значения предельных уровней нерегулируемых цен (ставок предельных уровней нерегулируемых цен), рассчитанных с учетом особенностей их применения, предусмотренных пунктом 108(1) настоящего документа, доводятся гарантирующим поставщиком до сведения покупателей в счетах на оплату электрической энергии (мощности) или иным предусмотренным в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) способом.

Что же касается условий договора о цене на электрическую энергию, то, как указывалось выше, данное условие не является существенным для договора энергоснабжения, поскольку в соответствии с положениями законодательства РФ об электроэнергетике цена на электрическую энергию регулируется государством либо посредством установления фиксированных цен (тарифов) и/или их предельных уровней, либо посредством установления в нормативных актах порядка определения цены.

Учитывая изложенное, условие пункта 5.1. договора об установлении цены на электрическую энергию посредством отсылки к действующему законодательству Российской Федерации (актам уполномоченных органов государственной власти Российской Федерации и (или) субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов) не противоречит действующему законодательству.

В части несоответствия условий пункта 5.1 договора № ЭС-11/20 от 01.12.2009  положениям пункт 6.2 договора № 204/2010-Э/РХ-ХМ-001 от 25.11.2009, заключенного между ОАО «ТЭК» и ООО «РН-Энерго». Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить следующее.

В соответствии с пунктом 3 статьи 38 ФЗ «Об электроэнергетике» границы зон деятельности гарантирующих поставщиков в пределах территорий соответствующих субъектов РФ определяются Правительством Российской Федерации по согласованию с органами исполнительной власти соответствующих субъектов Российской Федерации в основных положениях функционирования розничных рынков. В границах зоны деятельности одного гарантирующего поставщика не допускается деятельность других гарантирующих поставщиков. Организация, имеющая статус гарантирующего поставщика, действует в качестве гарантирующего поставщика (заключает публичные договоры энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии) только на территории своей зоны деятельности (пункт 5 Правил функционирования розничных рынков № 530).

По смыслу абзаца 3 пункта 2 статьи 37 ФЗ «Об электроэнергетике», предоставляющего потребителю электрической энергии право выбора контрагента по договору купли-продажи, договору поставки электрической энергии, пункта 61 Правил функционирования розничных рынков, в случае нахождения точек поставки на розничном рынке вне зоны ее деятельности (в зоне деятельности другого гарантирующего поставщика) коммерческая организация, имеющая статус гарантирующего поставщика, вправе осуществлять продажу электрической энергии, действуя при этом как энергосбытовая организация.

Таким образом, основным отличием энергосбытовой организации от гарантирующего поставщика электрической энергии в соответствии с пунктом 5 Правил функционирования розничных рынков является то, что гарантирующий поставщик осуществляет поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии, при том как энергосбытовые организации    свободны    в    заключении   договоров,    обеспечивающих    снабжение    потребителей   электрической энергией, в соответствии с законодательством РФ (пункт 8 Правил функционирования розничных рынков № 530).

Соответственно, в случае, если гарантирующий поставщик решил осуществлять поставку электрической энергии потребителям на территории другого гарантирующего поставщика, то выступать он там будет не как гарантирующий поставщик, а как энергосбытовая организация, заключая договоры поставки электрической энергии с потребителями на общих основаниях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

В этой связи, ОАО «ТЭК» в зоне деятельности МП «ГЭС» в качестве гарантирующего поставщика является энергосбытовой организацией, в связи с чем, в отличие от МП «ГЭС», при заключении договоров энергоснабжения с потребителями (покупателями) свободно в определении их условий (в том числе условий о цене на электрическую энергию).

Так, в соответствии со статьёй 40 ФЗ «Об электроэнергетике» (в редакции, действовавшей в спорный период), цены (тарифы) на электрическую энергию, поставляемую потребителям электрической энергии энергосбытовыми организациями, не являющимися гарантирующими поставщиками, являются свободными, складываются под воздействием спроса и предложения и не подлежат государственному регулированию.

Пунктом 107 Правил функционирования розничных рынков (в редакции, действовавшей в спорный период) также установлено, что энергосбытовые организации, не относящиеся к указанным в пункте 106 настоящих Правил (то есть не осуществляющие в зоне деятельности гарантирующего поставщика продажу поставщика продажу электрической энергии населению), продают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, по ценам и в объеме, определяемым по соглашению сторон соответствующих договоров.

Учитывая изложенное, а также то, что ОАО «ТЭК» по отношению к ООО «РН-Энерго» в зоне деятельности гарантирующего поставщика МП «ГЭС» являются энергосбытовой организацией, а также то, что ОАО «ТЭК» при осуществлении деятельности по купле-продаже электрической энергии в зоне деятельности гарантирующего поставщика МП «ГЭС» в качестве энергосбытовой организации не осуществляло в спорный период электроснабжение граждан-потребителей и/или приравненных к ним категорий потребителей, то цена на электрическую энергию (или порядок ее определения) по договору между ОАО «ТЭК» и ООО «РН-Энерго» с 01.01.2010 могла определяться исключительно соглашением сторон по договору.

В этой связи, доводы МП «ГЭС» о то, что порядок определения цены в договоре № ЭС-11/20 от 01.12.2009 между ОАО «ТЭК» и МП «ГЭС» должен быть одинаковым с порядком определения цены в договоре № 204/2010-Э/РХ-ХМ-001 от 25.11.2009 между ОАО «ТЭК» и ООО «РН-Энерго» являются необоснованными.

Доводы МП «ГЭС» относительно недействительности договора энергоснабжения № ЭС-11/20 от 01.12.2009 со ссылкой на часть 2 статьи 37 ФЗ «Об электроэнергетике», ввиду того, что ООО «РН-Энерго», в интересах которого ОАО «ТЭК» был заключен указанный договор энергоснабжения с МП «ГЭС», является не потребителем, а энергосбытовой организацией, отклоняются судом апелляционной инстанции ввиду следующего.

В пункте 2 Правил функционирования розничных рынков № 530 установлено, что покупателями электрической энергии являются потребители, гарантирующие поставщики, энергосбытовые организации, энергоснабжающие организации, исполнители коммунальных услуг и производители электрической энергии, приобретающие электрическую энергию на розничном рынке для собственных нужд и (или) в целях перепродажи (оказания коммунальных услуг), а также сетевые организации, приобретающие электрическую энергию для собственных нужд и для компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании электрических сетях.

Согласно пункту 83 Правил функционирования розничных рынков, при переходе на обслуживание к энергосбытовой организации лица, приобретающего электрическую энергию у гарантирующего поставщика (иной энергосбытовой организации'), такая энергосбытовая организация урегулирует отношения по купле-продаже электрической энергии с соответствующим гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с условием поставки с даты вступления в силу договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) энергосбытовой организации с таким лицом до даты начала покупки ею электрической энергии в соответствующих точках (группах точек) поставки на оптовом рынке или по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии на розничном рынке с иной энергосбытовой организацией или производителем (поставщиком) электрической энергии.

Пунктом 84 Правил функционирования розничных рынков предусмотрено, что наличие у энергосбытовой организации права на распоряжение электрической энергией, подтверждается, в том числе наличием у нее заключенного с иной энергосбытовой организацией (гарантирующим поставщиком) договора купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Из положения вышеуказанных пунктов Правил функционирования розничных рынков следует, что энергосбытовая организация, осуществляющая поставку потребителям электрической энергии, вправе приобретать эту электрическую энергию у другой энергосбытовой организации, которая в свою очередь так же может выбрать для себя один из способов ее приобретения, указанных в пункте 84 Правил розничных рынков, то есть: 1) у гарантирующего поставщика, 2) иной энергосбытовой организации или 3) у производителей (генерирующих компаний) на оптовом или розничном рынках электрической энергии.

Согласно пункту 61 Правил функционирования розничных рынков гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему липом в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI настоящего документа.

Гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) с заявителем в случае:

отсутствия технологического присоединения в установленном