Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2013 по делу n А46-31092/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

водопроводных сооружений» по ул. 19-я Марьяновская 40. Один инструктаж был проведен в офисе ООО ПТК «СибАкваТрейд». Перед началом инструктажа он руководителем ООО ПТК «СибАкваТрейд» Демочко Д.А. был предупрежден, что инструктаж на всякий случай будут проходить и работники субподрядных организаций. При проведении инструктажа личность инструктируемого с паспортными данными не сличал. Инструктаж проводился в производственном помещении с группой, индивидуально ни с кем не контактировал. Журнал регистрации инструктажа был заполнен накануне, по спискам, предоставленным ООО ПТК «СибАкваТрейд», где напротив фамилий карандашом были помечены названия субподрядных организаций. В журнал инструктажа он перенес все фамилии с данными пометками. Работали ли фактически на объектах ОАО «ОмскВодоканал» работники субподрядных организаций он с уверенностью сказать не может. Оформлением допуска на территорию объектов ОАО «ОмскВодоканал» занимается служба безопасности. Привлеченные ООО ПТК «СибАкваТрейд» субподрядчики могли пройти на территорию объектов только по оформленным пропускам, выданным на основании письма ООО ПТК «СибАкваТрейд», заверенным заместителем генерального директора по безопасности.

Старший прораб ООО ПТК «СибАкваТрейд» Вейнбендер Виталий Юрьевич пояснил, что его должностными обязанностями в ООО ПТК СибАкваТрейд» явилось осуществление контроля за работой строительно-монтажных бригад, сдача объектов. Строительно-монтажная бригада состояла примерно из десяти человек, люди часто менялись, но был основной костяк (Емельянов СВ., Казанцев А.В., Дунаев К.А. Райхерт В.В., Райхерт В.А., Вайс СВ.). В тех случаях, когда ООО ПТК «СибАкваТрейд» выполняло монтажные работы на нескольких объектах, он распределял бригаду по объектам и назначал бригадира из состава бригады и определял бригаде объем работ. Сам непосредственно подчинялся директору Демочко Д.А., техническому директору Демочко О.А., главному инженеру Баженову И.П. Они выдавали ему производственное задание. На объектах ОАО «ОмскВодоканал» - ВНС Кировская, Степная, Береговой, Осташково, Светлый в 2008-2009 годах выполнялись работы по монтажу и пуско-наладке станции обеззараживания питьевой воды. Все указанные объемы работ осуществлялись работниками ООО ПТК «СибАкваТрейд». На объектах ОАО «ОмскВодоканал» работали Вайс СВ., Райхерт В.А., Емельянов СВ., Райхерт В.В. Селиверстиков P.В., Туманов А.В. Никаких работников сторонних, субподрядных организаций для выполнения работ не привлекали, все работы выполнялись работниками ООО ПТК «СибАкваТрейд». Организации ООО «СК «Вира», ООО «СтройМедиа», ООО «СтройСервис», ООО «СецСтройМонтаж» ему не знакомы, в ООО ПТК «СибАкваТрейд» с ними не встречался и не работал, работников их не знает. По совместительству нигде не работал, доход в данных организациях не получал.

Монтажник ООО ПТК «СибАкваТрейд» Емельянов Сергей Викторович в ходе допроса указал, что в организации он числится на должности монтажника, но занимается всеми видами работ. Его непосредственным начальником был мастер Райхерт Владимир Александрович. От него Емельянов СВ. получал производственное задание. Выезжал для монтажа (обвязки) хлораторной установки на Кировскую водонасосную станцию ОАО «Водоканал». Монтаж данной установки осуществлялся работниками ООО ПТК «СибАкваТрейд», привлеченных работников не было. Организации ООО «СК «Вира», ООО «Стройсервис», ООО «Строймедиа» ему не знакомы, в ООО ПТК «СибАкваТрейд» с ними не встречался, работников их не знает.

Как верно указал суд первой инстанции, в ходе проверки инспекцией установлены аналогичные обстоятельства и относительно выполнения работ на данном объекте, но в иной период - ООО «СтройМедиа».

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается  с выводами арбитражного суда о том, что налоговым органом правомерно сделан вывод о том, указанные выше работы фактически выполнялись сотрудниками ООО ПТК «СибАкваТрейд», а не субподрядными организациями, в связи с чем доводы подателя жалобы в указанной части подлежат отклонению.

Из материалов дела усматривается, что ООО ПТК «СибАкваТрейд» в подтверждение расходов по выполненным ООО «СК «Вира» работам по монтажу станции обеззараживания питьевой воды с применением мембранной электролизной установки МБЭ-70 на объекте ОАО «ОмскВодоканал» ИНН 5504097128, «Кировская насосная станция» по ул. Граничная, 244 А представил акты о приемке выполненных работ в рамках договора №39/08 заключенного 20.10.2008.

Вместе с тем, суд первой инстанции, обоснованно ссылаясь на наличие в договоре №39/08 только вида работ - строительно-монтажные работы и общего срока выполнения работ - с ноября 2008 года по декабрь 2009 года, и отсутствие стоимости выполняемых работ, также в указанном договоре не конкретизирован и не определен объем работ, не представлены согласованная должным образом техническая и проектно-сметная документация, указал на невозможность установить, на каких условиях, и на выполнение каких именно субподрядных работ привлекалось ООО «СК «Вира».

Так, из пункта 14.1 договора подряда следует, что Подрядчик (ООО «СК «Вира») для заключения договора обязан представить лицензии на право осуществления своей деятельности и производство работ, предусмотренных договором. При этом в ходе проверки такая лицензия ООО ПТК «СибАкваТрейд» не была предоставлена.

Представленный в ходе проверки акт о приемке выполненных работ №6-24 от 30.06.2009 по составу работ совпадает с актами о приемке выполненных работ №7-1 от 22.07.2009, №9-1 от 14.10.2009, выставленными ООО ПТК «СибАкваТрейд» в адрес ОАО «ОмскВодоканал».

Также, в общем журнале работ №1 по строительству объекта «Станция обеззараживания воды МБЭ-70» по адресу: г. Омск, ул. Граничная, 244 А, представленном ОАО «ОмскВодоканал» зафиксировано, что работы по монтажу блок-бокса, а именно устройство пола, отмостки, стен и потолка, устройство металлического каркаса и сборка сэндвич-панелей, отделочные работы а июне-июле 2009 года выполнены бригадой в составе Вайнбендера В.Ю., Райхерта В.В., Казанцева А.В., Селиверстикова Р.В., Туманова А.В. которые являются штатными работниками ООО ПТК «СибАкваТрейд». Бригадой указанные работы выполнены в полном объеме.

Заявитель настаивает на выполнении ООО «СпецСтройМонтаж» работ по монтажу станции обеззараживания питьевой воды с применением мембранной электролизной установки МБЭ-70 на объектах ОАО «ОмскВодоканал» - «Водонасосная станция «Октябрьская», «Водонасосная станция «Советская-1», в подтверждение понесенных расходов ООО ПТК «СибАкваТрейд» представило соответствующие документы.

Однако, ОАО «ОмскВодоканал» документов, подтверждающих факт выполнения работ по договору от 12.04.2007 №21/07/360, заключенным с ООО ПТК «СибАкваТрейд» на вышеуказанных объектах, не представило.

Кроме того, из свидетельских показаний Захарова В.Р. – начальника ЛОВС (Ленинские водопроводные очистные сооружения) Дирекции по производству ОАО «ОмскВодоканал» (протокол допроса от 05.04.2012), назначенного руководителем работ в рамках договоров с ООО ПТК «СибАкваТрейд», следует, что в 2010 году для работ на ВНС «Октябрьская», ВНС «Советская-1» готовилась проектная документация, поэтому на указанных насосных станциях ООО ПТК «СибАкваТрейд» никаких работ не производилось.

Шашков Е.Б. ведущий инженер-технолог ОАО «ОмскВодоканал» (протокол допроса от 09.04.2012) показал, что в 2010 году на ВНС «Октябрьская», «Советская-1» ООО ПТК «СибАкваТрейд» никаких работ не производилось. По договору с ООО ПТК «СибАкваТрейд» работы по монтажу станций обеззараживания питьевой воды на ВНС «Октябрьская», «Советская-1» были запланированы на 2010 год, но в связи с затянувшимся процессом согласования работ с управляющей компанией «РосВодоканал» г. Москва, договор с которой был подписан только в феврале 2011 года, и как следствие, отсутствием финансирования, работы по указанным ВНС были перенесены на 2011 год. Организация ООО «СпецСтройМонтаж» ему не знакома, на объектах ОАО «ОмскВодоканал» данная организация никогда не работала.

Из свидетельских показаний Вейнбендера В.Ю., старшего прораба ООО ПТК «СибАкваТрейд» (протокол допроса от 23.04.2012), усматривается, что в 2010 году в связи с тем, что договор и проектная документация не были подписаны, на объектах ОАО «ОмскВодоканал» никакие работы ООО ПТК «СибАкваТрейд» не производились.

Также, инспекцией в ходе проводимой проверки допрошен руководитель ООО ПТК «СибАкваТрейд» Демочко Дмитрий Анатольевич (протокол допроса от 24.11.2011), из свидетельских показаний которого следует, что на объектах «Советской-1» и «Октябрьской» ВНС ООО ПТК «СибАкваТрейд» монтировало электролизные установки только в 2011 году, субподрядные организации по этим объектам привлекались только в 2011 году.

Таким образом, налоговым органом доказано, что представленные Обществом в проверку первичные документы содержат в себе недостоверные сведения, налоговые последствия в виде применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость и уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль, в данном случае, неправомерны.

Таким образом, установленные налоговым органом сведения свидетельствуют о том, что представленные заявителем документы содержат недостоверную информацию. Имеющиеся в материалах настоящего дела документы подтверждают выводы налогового органа о формальном характере финансово-хозяйственных правоотношениях налогоплательщика с указанным выше контрагентами, и получении заявителем необоснованной налоговой выгоды в виде уменьшения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль и применения налоговых вычетов по НДС.

Кроме того, в ходе проверки ООО ПТК «СибАкваТрейд» был представлен договор подряда, заключенный с ООО «Континент-БТ» №52 от 10.02.2008, по условиям которого ООО ПТК «СибАкваТрейд» (Заказчик) поручает, а ООО «Континент-БТ» (Подрядчик) обязуется выполнить электромонтажные работы по объекту: Омская БСГ, г. Омск-40, ул. Доковская. 19.

При этом договором подряда заключенным ООО «Кронос-трейд» и ООО ПТК «СибАкваТрейд» исключена возможность ООО ПТК «СибАкваТрейд» привлекать к выполнению работ субподрядные организации (п.п. 1.1), дополнительные соглашения к договору в ходе проверки не были представлены, также не представлена переписка, либо иные документы в которых зафиксировано право ООО ПТК «СибАкваТрейд» привлекать к выполнению работ предусмотренных договорами, заключенными с ООО «Кронос-трейд» субподрядные организации.

Более того, какие-либо иные договоры или иные документы, свидетельствующие  о поручении ООО «Континент-БТ» выполнить работы по замене трубопровода и трубопроводной арматуры на объекте ООО «Кронос-трейд» по адресу: г. Омск, пр. Губкина 16, налогоплательщик в материалы проверки не представил.

Таким образом, определить на каких условиях привлечено ООО «Континент-БТ», а также установить выполнение в какие сроки и каких конкретно работ поручается субподрядной организации на указанном объекте, не представляется возможным.

Согласно приговора Первомайского районного судом г. Омска от 29.08.2011 по уголовному делу №1-17/2011, ООО «Континент-БТ» реальным хозяйствующим субъектом, осуществляющим деятельность, направленную на получение прибыли не является, данная организация была создана исключительно для обналичивания денежных средств и никогда не осуществляла хозяйственную деятельность, направленную на извлечение прибыли.

Также, инспекцией в ходе проверки было установлено, что стоимость субподрядных работ, порученных ООО «Континент-БТ» превышала стоимость работ основного подряда.

Так, согласно акту о приемке выполненных работ №8-10 от 11.08.2008 выставленного ООО ПТК «СибАкваТрейд» в адрес ООО «Кронос-трейд» стоимость работ но монтажу подземного и внутреннего трубопровода составила 205 236,63 руб.

При этом из акта приемки выполненных работ №8-10 от 28.07.2008 следует, что стоимость указанных работ, но выполненных ООО «Континент-БТ» для ООО ПТК «СибАкваТрейд» составила 335 774,04 руб.

Расхождение выявлены и в части начала осуществления субподрядных работ ранее, чем заключен договор подряда с заказчиком.

Из имеющихся в материалах проверки документов следует, что между ООО «Кронос-трейд» и ООО ПТК «СибАкваТрейд» договор подряда №1/07 заключен 09.07.2008, согласно акту о приемке выполненных работ №8-10 от 28.07.2008 выставленного ООО «Континент-БТ» в адрес ООО ПТК «СибАкваТрейд» работы по замене трубопровода и трубопроводной арматуры на объекте ООО «Кронос-трейд» по адресу: г. Омск, пр. Губкина, 16. выполнялись в период с 01.07.2008.

В договоре №39/08 от 20.01.2008, в рамках которого ООО «СК «Вира» выполняло работы на объекте ООО «Кронос-трейд» для ООО ПТК «СибАкваТрейд», не определен объект, на котором должны быть произведены работы; не указана стоимость выполняемых работ; не представлены должным образом согласованная техническая и проектно-сметная документация; не приложены лицензии на право осуществления ООО «СК «Вира» своей деятельности; не представлена исполнительная документация.

В апелляционной жалобе заявитель указал на несогласие с выводами суда относительно  выявленной налоговым органом идентичности стоимость субподрядных работ, порученных ООО «СК «Вира», и стоимости подрядных работ, выполненных ООО «Кронос-трейд» ранее, чем они выполнены субподрядной организацией.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции поддерживает указанные выводы суда первой инстанции ввиду следующего.

Из материалов дела усматривается, что ООО «Кронос-трейд» выполняло работы по прокладке трубопровода и арматуры, указанные в акте №6-22, выполненные ООО «СК «Вира» в период с 01.06.2009 по 30.06.2009 на сумму 746 305,46 руб.

ООО ПТК «СибАкваТрейд»выполнены работы в период с 16.03.2009 по 01.04.2009 и переданы ООО «Кронос-трейд» по акту о приемке выполненных работ №1-01 от 01.04.2009 на идентичную сумму, из чего следует, что принятие субподрядных работ оформлено позже принятия подрядных работ.

Кроме того, в ходе налоговой проверки инспекция истребовала документы у ООО «Юката» с целью документального подтверждения расходов принятых налогоплательщиком на уменьшение доходов от реализации. Однако, данные документы представлены не были.

Налоговым органом также установлено, что ООО ПТК «СибАкваТрейд» в 2008-2010 годах выполняло строительно-монтажные работы на следующих объектах ОАО «СГ-транс»: Главном корпусе РИП Р-1-1; Механизированном пункте ремонта вагонов МПРВ; Вспомогательном корпусе РИП Р-1-3 АБК с ТП и Пожарном депо инв. №448, Северо-восточном промузле РИП по капитальному ремонту железнодорожных путей; Старый незавергпенный строительством объект Р-1-2 Цех покраски вагонов-цистерн под объект Р-1-2 Пункт стоянки тепловозов; Котельная для производственных нужд филиала.

При этом, ОАО «СГ-транс» в рамках проверки были представлены документы, которые не содержат информации о выполнении работ на указанных объектах какими-либо другими организациями (субподрядчиками), кроме как самим ООО ПТК «СибАкваТрейд».

Из указанных документов следует,