Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2013 по делу n А46-7066/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

работы на сумму 14 999 131 руб. 05 коп.

Оплата работ произведена в сумме 14 436 191 руб. 25 коп.

Ненадлежащее исполнение ФГУП «ГКНПЦ им. М.В. Хруничева» обязательств по оплате работ по договору подряда от 20.05.2010 № 01.195.10 явилось основанием для обращения ОАО ПРП «Омскэнергоремонт» в суд с настоящим иском (с учетом уточнения).

Со своей стороны, ФГУП «ГКНПЦ им. М.В. Хруничева» предъявило иск к ОАО ПРП «Омскэнергоремонт» об обязании ОАО ПРП «Омскэнергоремонт» безвозмездно устранить в течение 10 дней с момента вступления в законную силу решения суда недостатки в работе котла ДКВР 20-15 ГМ per. № 1666 и вспомогательного оборудования по договору подряда № 01.195.10 от 20.05.2010, обеспечив его работу в соответствии с проектной мощностью (с учетом уточнения).

Повторно рассматривая дело, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Стороны вправе заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Условие о предмете является существенным условием любого гражданско-правового договора.

Оценив условия договора № 01.195.10 от 20.05.2010, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что указанный договор является смешанным, содержит признаки договора поставки и признаки договора подряда.

В силу статьи 506 ГК РФ, по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно пункту 3 статьи 455 ГК РФ, условие договора купли-продажи (поставки) о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

Согласно статье 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 ГК РФ).

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

В силу статьи 711 ГК РФ заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы.

В соответствии с пунктом 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Согласно части 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

Представленные в дело документы – акты о приемке выполненных работ формы КС-2 и справки формы КС-3 от 31.08.2010 №1, от 28.09.2010 № 01-09, от 28.12.2010 № 3, от 30.09.2011 №4 ОАО ПРП «Омскэнергоремонт» на сумму 14 999 131 руб. 05 коп., подписанные обеими сторонами без замечаний по объему и качеству, свидетельствуют о выполнении обществом работ, передаче их результата и приемке предприятием.

По смыслу норм гражданского законодательства обязательственные правоотношения между коммерческими организациями основываются на принципах возмездности и эквивалентности обмениваемых материальных объектов и недопустимости неосновательного обогащения.

Согласно пункту 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» подписание акта заказчиком свидетельствует о потребительской ценности для него выполненных работ и желании ими воспользоваться, при таких обстоятельствах понесенные подрядчиком затраты подлежат компенсации.

Возражая против заявленных ОАО ПРП «Омскэнергоремонт» требований о взыскании задолженности по оплате выполненных в рамках договора подряда № 01.195.10 от 20.05.2010 работ, предприятие указывает на их ненадлежащее качество. По утверждению предприятия, паровой котел ДКВР 20-13 ГМ не работает с полной нагрузкой с даты запуска.

24.10.2011 котел был остановлен в связи с выходом из строя автоматики безопасности, о чем составлен акт в присутствии представителей ОАО «ПРП «Омскэнергоремонт».

Как указывает ФГУП «ГКНПЦ им. М.В. Хруничева», до настоящего времени общество не устранило выявленные недостатки:

1) нагрев изоляции фронта котла до 130 С в зоне датчика пламени горелки № 2;

2) нагрев под изоляцией в зоне датчика горелки № 2 на фронтальной плите более 500 С;

3) в конвективной зоне котла на атм. 3,5 - 4 м в месте примыкания к топочной части нагрев изоляции площадью ОД кв.м составляет 170 С с обеих сторон котла;

4) повышенный нагрев датчика пламени горелки № 1, который может привести к выходу из строя самого датчика;

5) в задней части топочной камеры образовались трещины (две трещины по 150 мм), что влечет за собой подсос воздуха в топку.

Согласно пункту 2.1.8 Правил устройства и безопасной эксплуатации трубопроводов пара и горячей воды, утвержденных Постановлением Госгортехнадзора РФ от 11 июня 2003 года, все элементы трубопроводов с температурой наружной поверхности стенки выше 55 С, расположенные в доступных для обслуживающего персонала местах, должны быть покрыты тепловой изоляцией, температура наружной поверхности которой не должна превышать 55 С.

ФГУП «ГКНПЦ им. М.Ф. Хруничева» направляло письма ОАО «ПРП «Омскэнергоремонт» исх. № юр.267/П от 28.11.2011, № 025/А-1122 от 15.12.2011, № 31/08 от 15.03.2012 об обнаружившихся недостатках и об устранении их в указанный срок.

08.12.2011 истцом в адрес ответчика было направлено письмо исх. № 51-01 в котором истец ссылается, что выполнил поставку и монтаж, указанного в техническом задании оборудования ответчика, в полном объеме и полном соответствии с заводскими чертежами, без отклонений и с надлежащим качеством, а монтаж газового оборудования автоматизации и КИП, пусконаладочные работы выполнены в соответствии с предоставленным ФГУП «ГКНПЦ им. М.В. Хруничева» проектом, разработанным ООО «Газтехсервис».

На основании пункта 1 статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Если законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к работе, выполняемой по договору подряда, подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования.

Подрядчик может принять на себя по договору обязанность выполнить работу, отвечающую требованиям к качеству, более высоким по сравнению с установленными обязательными для сторон требованиями (пункт 2 статьи 721 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 723 ГК РФ предусмотрено, что в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

В силу статьи 754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия.

Подрядчик не несет ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации, если докажет, что они не повлияли на качество объекта строительства.

Из материалов дела усматривается, что между сторонами возник спор относительно причин возникновения недостатков парового котла ДКВР 20-13 ГМ, выразившихся в невозможности его эксплуатации на полную мощность.

Как полагает подрядчик, недостатки котла возникли вследствие использования несовместимых с ним горелок ГМГ-5мс, указание об использовании которых дано заказчиком и содержится в техническом задании к договору.

По мнению заказчика, недостатки парового котла ДКВР 20-13 ГМ возникли вследствие нарушений, допущенных подрядчиком при монтаже оборудования.

При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (пункт 5 статьи 720 ГК РФ).

Определением суда первой инстанции от 27 сентября 2012 года по настоящему делу назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено ООО «Западно-Сибирский экспертно-правовой центр».

Перед экспертом были поставлены следующие вопросы:

1. Соответствуют ли работы, выполненные ОАО ПРП «Омскэнергоремонт» по договору №01.195.10 от 20.05.2010, проектной и сметной документации, выданной ФГУП «ГКНПЦ им.М.В.Хруничева» и проектной документации на монтаж котла ДКВР 20-13 ГМ, выданной ОАО «Бийский котельный завод» (Поставщик)?».

2. Подходят ли горелки ГМГ-5мс к котлу ДКВР 20-13?

3. Было ли в техническом задании Заказчика (ФГУП «ГКНПЦ им. М.В. Хруничева») конкретное указание на порядок (материалы, способы, средства) проведения работ по монтажу котла ДКВР 20-13 с горелками ГМГ-5 мс?

4. Нагревается ли изоляция фронта котла в зоне датчика пламени горелки № 2 при полной нагрузке котла? Если нагревается, то до какой температуры и какова допустимая  норма. Причины нагрева?

5. Имеется ли нагрев под изоляцией в зоне датчика горелки № 2 на фронтальной плите при полной нагрузке котла? Если нагревается, то до какой температуры и какова допустимая норма. Причины нагрева?

6. Имеется ли нагрев изоляции с обеих сторон котла в конвективной зоне котла на атм. 3,5 - 4 м в месте примыкания к топочной части? Если нагревается, то до какой температуры и какова допустимая норма. Причины нагрева? Какова площадь нагрева?

7. Происходит ли нагрев датчика пламени горелки №1 и может ли нагрев датчика привести к его выходу из строя? Причина нагрева?

8. Может ли смонтированный ОАО ПРП «Омскэнергоремонт» котел ДКВР 20-13 работать на полную проектную мощность согласно Паспорту котла №> 001 2293 (Серия АГ № 0001238)?

9. Могут ли быть причиной недостатков в работе котла ДКВР 20-13 недостатки в проектной документации на монтаж котла, представленной ОАО «Бийский котельный завод», некачественный монтаж изоляции котла и некачественно проведенные режимно-наладочные испытания?

10. Какие меры необходимо принять для того, чтобы котел ДКВР 20-13 работал на полную проектную мощность в соответствии с Паспортом на котел № 001 2293?

11. Какова, исходя из составленного подрядчиком Локального сметного расчета на Реконструкцию парового котла ДКВР 20-13 ГМ регистрационный № 1666 и вспомогательного оборудования (приложение № 1 к договору подряда № 1.195.10 от 20.05.2010), стоимость работ надлежащего качества, выполненных подрядчиком?

В заключении от 25.11.2012 № 319/12 эксперт ООО «Западно-Сибирский экспертно-правовой центр» пришел к выводу, что работы, выполненные ОАО ПРП «Омскэнергоремонт» по договору подряда №1.195.10 от 20.05.2010, проектной и сметной документации, выданной ФГУП «Государственный космический научно-производственный центр им.М.В.Хруничева» и проектной документации на монтаж котла ДКВР 20-13 ГМ, выданной ОАО «Бийский котельный завод» (поставщик), соответствуют.

Горелки ГМГ-5мс по своим эксплуатационным характеристикам (несоответствие скорости выхода газа из отверстий горелки со скоростью подачи вторичного воздуха, приводящее к тому, что горящие струи газа, имеющие большую скорость выхода из радиальных отверстий горелки ГМГ-5мс, недостаточно полно отклоняются воздушным потоком вторичного воздуха в сторону топки и частично прижимаются к фурме (амбразуре) горелок, то это будет вызывать нагрев фурм и, соответственно, нагрев фронтальной стенки котла), не подходят к котлу ДКВР 20/13  ввиду их конструктивной недоработки. При этом, в техническом задании заказчика (ФГУП «ГКНЦП им. М.В. Хруничева») конкретное указание на порядок (материалы, способы, средства) проведения работ по монтажу котла ДКВР 20-13 с горелками ГМГ-5мс было.

Эксперт установил, что при нагрузке 70% котла изоляция фронтальной части котла, в районе датчика-реле контроля пламени ПАРУС - 003Ц-УФ/24, нагревается до 98 градусов С (Допустимый нагрев по паспорту изделия не должен превышать + 60°С); в зоне датчика горелки №2 на фронтальной плите происходит