Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2013 по делу n А46-13479/2009. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

20 августа 2013 года

                                                      Дело №   А46-13479/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  15 августа 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  20 августа 2013 года

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Литвинцевой Л.Р., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Самовичем А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5332/2013) Акционерного коммерческого банка «РОСБАНК» (открытое акционерное общество) на определение Арбитражного суда Омской области от 29 мая 2013 года по делу № А46-13479/2009 (судья Скиллер-Котунова Е.В.), вынесенное по результатам рассмотрения жалобы Акционерного коммерческого банка «РОСБАНК» (открытое акционерное общество) на действия конкурсного управляющего Овериной Ирины Анатольевны в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Группа Транспортных Компаний» (ОГРН 1025500519549, ИНН 5501065664),

при участии в судебном заседании представителей:

от Акционерного коммерческого банка «РОСБАНК» (открытое акционерное общество) – Голышенко В.В. (паспорт, по доверенности № 33 от 17.09.2012 сроком действия по 12.09.2015);

от конкурсного управляющего Овериной Ирины Анатольевны – Шлюшинский Д.В. (паспорт, по доверенности б/н от 19.11.2012 сроком действия три года);

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области – не явился, извещено.

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.08.2009 общество с ограниченной ответственностью «Группа Транспортных Компаний» города Омска (далее – ООО «Группа Транспортных Компаний», ООО «ГТК», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на шесть месяцев.

Определениями Арбитражного суда Омской области от 09.03.2010, 03.08.2010, 08.02.2011, 02.09.2011, 20.03.2012, 14.08.2012, 18.02.2013 срок конкурсного производства в отношении ООО «Группа Транспортных Компаний» продлен до 08.08.2013.

18.02.2013 в рамках дела о банкротстве в Арбитражный суд Омской области обратилось открытое акционерное общество АКБ «РОСБАНК» (далее – заявитель, ОАО АКБ «РОСБАНК») с жалобой, в которой просило признать незаконным, нарушающим статьи 20.3, 129, 138 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее –    Закон    о    банкротстве)    бездействие    конкурсного    управляющего    ООО «Группа Транспортных компаний»  Овериной    И.А.    по обеспечению сохранности имущества должника, мер, направленных на поиск, выявление его имущества, находящегося у ООО «Автомобили и Сервис».

Судом первой инстанции рассмотрена жалоба с учетом поступивших 20.03.2013 дополнений к жалобе.

            Определением Арбитражного суда Омской области от 29 мая 2013 года по делу № А46-13479/2009 в удовлетворении жалобы ОАО АКБ «РОСБАНК» отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО АКБ «РОСБАНК» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, просит определение суда первой инстанции отменить, и вынести новый судебный акт об удовлетворении жалобы ОАО АКБ «РОСБАНК» в полном объеме.

 В обоснование своей жалобы ОАО АКБ «РОСБАНК» указывает, что до настоящего времени имущество  (обязанность передачи которого ООО «Автомобили и Сервис» ООО «ГТК» закреплена  решением Арбитражного суда Омской области 09.06.2012 года по делу №А46-8027/2012) находится во владении ООО «Автомобили и сервис», а конкурсным управляющим не предпринято никаких действий, направленных на установление местонахождения имущества должника и его возврат, находящегося у третьих лиц, обеспечение его сохранности. Податель жалобы ссылается на то, что неоднократно обращался к конкурсному управляющему Овериной И.А. с просьбой предоставить залоговое имущество для осмотра ОАО АКБ «РОСБАНК»,  но безрезультатно.

По утверждению подателя жалобы, управляющий просил утвердить мировое соглашение, один из пунктов которого предусматривает оставление арендованного (заложенного) имущества во временном владении и пользовании ответчика.

ОАО АКБ «РОСБАНК», полагает, что не исполнение арбитражным управляющим Овериной И.А. возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, привело к затягиванию процедуры банкротства и дополнительным расходам на ведение процедуры банкротства.

В заседании апелляционного суда ОАО АКБ «РОСБАНК» заявлено ходатайство о приобщении к  материалам дела дополнительных доказательств:

- копии письма от 09.07.2013 № 205-78/4940;

- копии письма от 31.07.2013 № 205-78/5492;

- акта проведения мониторинга (проверки) имущества ООО «Группа Транспортных Компаний» от 05.08.2013 с приложениями №№ 1, 2 от 05.08.2013;

- фотографий на 24 листах.

Возможность предоставления в суд апелляционной инстанции дополнительных доказательств ограничена нормами статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, независящим от него, и суд признает эти причины уважительными (часть 2 статьи 268 АПК РФ).

Апелляционная жалоба касается  осуществления обязанностей конкурсным управляющим Овериной И.А. в период с 19.06.2012 по 12.02.2013. Представленные ОАО АКБ «РОСБАНК» дополнительные документы составлены в августе 2013 года  - периоду, не входившему в предмет исследования суда первой инстанции, учитывая фактические обстоятельства, приведенные в качестве оснований  жалобы на действия управляющего.

Фотографии, в свою очередь, не содержат указания на период и обстоятельства фотофиксации. Обоснования того, что зафиксированное состояние автотранспорта имеет место вследствие причин, относящихся к спорному периоду осуществления функций конкурсного управляющего (с 19.06.2012 по 12.02.2013),  ОАО АКБ «РОСБАНК» не привело.  Достоверное установление соответствующих причин является основанием для обжалования соответствующих действий (бездействия).

В связи с названными обстоятельствами перечисленные выше документы, представленные ОАО АКБ «РОСБАНК» в ходе рассмотрения апелляционной жалобы, подлежат возврату подателю жалобы, в удовлетворении ходатайства отказано.

В представленном до начала судебного заседания отзыве конкурсный управляющий просит оставить обжалуемое определение арбитражного суда без изменения как законное и обоснованное, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

 Пояснил, что в настоящее время Оверина И.А. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «ГТК».

В порядке статьей 163, 266 АПК РФ в судебном заседании был объявлен перерыв до 14 часов 10 минут 15.08.2013.

Об объявлении перерыва в судебном заседании, а также о времени и месте продолжения судебного заседания участники арбитражного процесса извещены надлежащим образом путем размещения объявления на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети «Интернет».

В заседании суда апелляционной инстанции, в т.ч., продолженном  после перерыва, представители ОАО АКБ «РОСБАНК» и арбитражного управляющего Овериной И.А. поддержали изложенные позиции.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.08.2009 ООО «Группа Транспортных Компаний» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена Глазкова И.С.

Определением Арбитражного суда Омской области от 07.02.2011 арбитражный управляющий Глазкова Ирина Сергеевна отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Группа Транспортных Компаний».

Определением арбитражного суда от 30.05.2011 конкурсным управляющим утвержден Атрощенко В.В.

Определением арбитражного суда от 21.10.2011 Атрощенко В.В. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Определением арбитражного суда от 09.12.2011 конкурсным управляющим утвержден Ивлев В.В.

Определением от 19.06.2012 конкурсным управляющим ООО «Группа Транспортных Компаний» утверждена Оверина И.А.

 Определениями Арбитражного суда Омской области от 09.03.2010, 03.08.2010, 08.02.2011, 02.09.2011, 20.03.2012, 14.08.2012, 18.02.2013 срок конкурсного производства в отношении ООО «Группа Транспортных Компаний» продлен до 08.08.2013.

Определениями суда от 05.11.2009 требования Акционерного коммерческого банка «РОСБАНК» (открытое акционерное общество) в размере 498 565 208 руб. 10 коп. и в сумме 3 129 327 руб. 09 коп. включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Группа Транспортных Компаний» как, обеспеченные залогом имущества должника.

29.12.2008 между ОАО АКБ «РОСБАНК» (залогодержатель) и ООО «ГТК» (залогодатель) заключен договор о залоге транспортного средства № CS/004/Z2, по условиям которого залогодатель передает залогодержателю в залог транспортные средства, указанные в приложении № 3 к данному договору.

Между ОАО АКБ «РОСБАНК» (залогодержатель) и ООО «ГТК» (залогодатель) заключен договор о залоге № CS/005/Z1, по условиям которого в обеспечении надлежащего исполнения обязательств, вытекающих из договора цессии (об уступке права (требования) № CS/005 от 25.03.2009, залогодатель передает, а залогодержатель принимает в залог автотранспортные средства, указанные в приложении № 3 к данному договору.

25.03.2009 между ОАО АКБ «РОСБАНК» (залогодержатель) и ООО «ГТК» (залогодатель) заключен договор об ипотеке (залоге недвижимости) № CS/005/N1, по условиям которого в обеспечение надлежащего исполнения обязательств ООО «ГТК», вытекающих из договора цессии (об уступке права (требования) № CS/005 от 25.03.2009, залогодатель передает, а залогодержатель принимает в залог нежилые помещения (номера на поэтажном плане 1-18 – первого этажа, 1-13 – второго этажа), общей площадью 1872,2 кв.м., находящиеся в одноэтажном здании мастерских по ремонту машин и двух двухэтажных пристройках, литеры Н, Н1, Н2, расположенном по адресу: г. Омск, ул. 1-я Заводская, д. 31.

10.08.2009 между ООО «ГТК» в лице конкурсного управляющего Глазковой И.С. (арендодатель) и ООО «Фирма «Диагностика» (арендатор) заключен договор аренды нежилых помещений, по условиям которого арендодатель передает, а арендатор принимает в аренду нежилые помещения (номера на поэтажном плане 1-18 первого этажа, 1-13 второго этажа), общей площадью 1 872,2 кв.м., расположенные по адресу: г. Омск, ул. 1-я Заводская, д. 31. По акту сдачи-приемки нежилых помещений от 10.08.2009 объект недвижимости передан арендатору.

10.08.2009 между ООО «ГТК» в лице конкурсного управляющего Глазковой И.С. (арендодатель) и ООО «Сибирская Пассажирская Транспортная Компания» (арендатор) заключен договор аренды автомобилей, по условиям которого арендодатель передает арендатору во временное владение и пользование транспортные средства согласно приложению № 1 к договору, а арендатор обязуется выплачивать арендную плату в размере 52 000 руб. ежемесячно (пункты 1.1, 4.1 договора). По акту приема-передачи от 10.08.2009 поименованные в акте транспортные средства в количестве 52 штук переданы арендатору.

Также, 10.08.2009 между ООО «ГТК» в лице конкурсного управляющего Глазковой И.С. (арендодатель) и ООО «Сибирь-Авто» (арендатор) заключен договор аренды автомобилей, по условиям которого арендодатель передает арендатору во временное владение и пользование транспортные средства согласно приложению № 1 к договору, а арендатор обязуется выплачивать арендную плату в размере 300 000 руб. ежемесячно (пункты 1.1, 4.1 договора). По акту приема-передачи от 10.08.2009 поименованные в приложении к акту транспортные средства в количестве 100 штук переданы арендатору.

Дополнительным соглашением от 10.10.2009 договор аренды транспортных средств от 10.08.2009, заключенный между ООО «ГТК» в лице конкурсного управляющего Глазковой И.С. и ООО «Сибирь-Авто», расторгнут с 10.10.2009. По акту приема-передачи от 10.10.2009 транспортные средства переданы ООО «ГТК».

11.10.2009 между ООО «ГТК» в лице конкурсного управляющего Глазковой И.С. (арендодатель) и ООО «Автомобили и Сервис» (арендатор) заключен договор аренды автомобилей, по условиям которого арендодатель передает арендатору во временное владение и пользование транспортные средства согласно приложению № 1 к договору, а арендатор обязуется выплачивать арендную плату в размере 300 000 руб. ежемесячно (пункты 1.1, 4.1 договора). По акту приема-передачи от 11.10.2009 поименованные в приложении к акту транспортные средства в количестве 100 штук переданы арендатору.

В соответствии с пунктом 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе распоряжаться имуществом должника в порядке и на условиях, которые установлены данным федеральным законом.

В инвентаризационных описях (сличительных ведомостях) № 1 от 10.09.2009 и № 2, 3 от 09.10.2009 перечислены нефинансовые активы ООО «ГТК» без указания на то, что данное имущество полностью находится в залоге.

В инвентаризационной описи № 2 от 09.10.2009 учтены все транспортные средства, принадлежащие должнику.

Впоследствии была составлена уточненная инвентаризационная ведомость № 2, в которой указан предмет залога (автотранспортные средства), и инвентаризационная ведомость № 3, в которой указано имущество, не являющееся предметом залога. В ходе проведения процедуры конкурсного производства внесены поправки в инвентаризационные ведомости, которые касаются количества заложенного и не заложенного имущества, а именно: общее количество транспортных средств, являющихся предметом залога, составляет 255 единиц, общее количество транспортных средств, не являющихся