Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2013 по делу n А46-3172/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 августа 2013 года

                                                      Дело № А46-3172/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 20 августа 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 августа 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Кудриной Е.Н., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Лепехиной М.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5560/2013) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Нефтегазстрой» Погребняка Виктора Алексеевича на решение Арбитражного суда Омской области от 27 мая 2013 года по делу №  А46-3172/2013 (судья Баландин В.А.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Нефтегазстрой» (ОГРН 1025501859184, ИНН 5528013670) к обществу с ограниченной ответственностью «ГазНефтеХолдинг» (ОГРН  1038900741879, ИНН  8904040795) о взыскании 4 529 669 руб. 49 коп.,

при участии в  судебном заседании:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Нефтегазстрой» Погребняка Виктора Алексеевича  - лично (паспорт, определение от 13.08.2013); представитель Сторожук Д.А. (паспорт, по доверенности от  14.08.2013 сроком действия  1 год);

от общества с ограниченной ответственностью «ГазНефтеХолдинг»    - представитель Евченко С.А. (паспорт, по доверенности  от 08.04.2013  сроком действия по 31.12.2013),

установил:

  общество с ограниченной ответственностью «Нефтегазстрой» (далее – ООО «Нефтегазстрой», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ГазНефтеХолдинг» (далее – ООО «ГазНефтеХолдинг», ответчик) о взыскании с ответчика в счет исполнения договора №2/26-10-12 от 26.10.2012 денежной суммы в размере 4 039 932 руб. 20 коп; в счет исполнения договора № 8/26-10-12  от 26.10.2012 денежной суммы в размере 404 237 руб. 29 коп; в счет исполнения договора № 5/18-01-13 от 18.01.2013 денежной суммы в размере 56 135 руб. 59 коп; в счет исполнения договора № 7/18-01-13 от 18.01.2013 денежной суммы в размере 29 364 руб. 41 коп.

Решением Арбитражного суда Омской области от 27.05.2013 по делу № А46-3172/2013 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО «Нефтегазстрой» в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «Нефтегазстрой» указывает, что согласно разъяснениям Высшего арбитражного суда РФ, применяя правила части 4.1 статьи 161 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), необходимо руководствоваться тем, что требование об уплате налога на добавленную стоимость относится к четвертой очереди текущих платежей, следовательно, цена, по которой имущество реализовано, подлежит перечислению полностью (без удержания сумм НДС) покупателем должнику.

От ООО «ГазНефтеХолдинг» в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому ответчик просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

От ООО «Нефтегазстрой» поступили письменные возражения на отзыв на апелляционную жалобу, которые приобщены к материалам дела.

В заседании суда апелляционной инстанции представители истца поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и возражениях на отзыв на апелляционную жалобу.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее и возражений на отзыв, выслушав мнение представителей сторон, оценив законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, постановлением Восьмого Арбитражного апелляционного суда от 17.11.2011 по делу № А46-14533/2010 ООО «Нефтегазстрой» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Конкурсным управляющим ООО «Нефтегазстрой» утвержден Погребняк В.А.

Определением Арбитражного суда Омской области от 15.03.2013 процедура конкурсного производства продлена сроком на 5 месяцев.

Имущество ООО «Нефтегазстрой» частично реализовано 26.10.2012 и 18.01.2013 посредством открытых торгов в форме аукциона на электронной торговой площадке «Межрегиональная электронная торговая система».

  На основании протоколов о результатах торгов на ЭТП МЭТС № 3644-0АОФ/2/2, № 3644-ОАОФ/2/8, № 4243-ОАОФ по лоту № 5 от 18.01.2013 и № 4243-ОАОФ по лоту № 7 от 18.01.2013 между ООО «Нефтегазстрой» (продавец) и ООО «ГазНефтеХолдинг» (покупатель), которое было признано победителем торгов, заключены договоры купли-продажи:

- договор купли-продажи имущества № 2/26- 10-12 от 26.10.2012 на общую сумму 26 484 000 руб., в том числе НДС 4 039 932 руб. 20 коп.;

- договор купли-продажи имущества № 8/26-10-12 от 26.10.2012 на общую сумму 2 650 000 руб., в том числе НДС 404 237 руб. 29 коп.;

- договор купли-продажи имущества № 5/18-01-2013 от 18.01.2013 на общую сумму 368 000  руб., в том числе НДС 56 135 руб. 59 коп.;

- договор купли-продажи имущества № 7/18-01-2013 на общую сумму 192 500 руб., в том числе НДС 29 364 руб. 41 коп.

В пункте 3.3. договоров № 2/26-10-12, № 8/26-10-12, № 5/18-01-13 и № 7/18-01-2013 предусмотрено, что ранее перечисленные задатки включаются в счет оплаты по договорам купли продажи.

Пунктами 3.2. вышеуказанных договоров определено, что покупатель, за исключением случая, если покупателем является физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем, в соответствии с пунктом 4.1 статьи 161 НК РФ признается налоговым агентом по уплате НДС.

Согласно пункту 3.2. договоров № 2/26-10-12, № 8/26-10-12, № 5/18-01-13 и № 7/18-01-2013 оплата имущества производится путем перечисления денежных средств на основной банковский счет продавца № 40702810400400000063 (специальный счет № 40702810300400001298 в случае приобретения залогового имущества) в Филиале ОАО Банк ВТБ в г. Омске, БИК 045279830; к/с 30101810500000000830 в Первомайском РКЦ ГУ ЦБ РФ по Омской области, а в размере НДС в бюджет в порядке, предусмотренном статьей 161 НК РФ.

В силу пунктов 3.3. договоров № 2/26-10-12, № 8/26-10-12, № 5/18-01-13 и № 7/18-01-2013 задаток, перечисленный покупателем по договору о задатке № б/н, засчитывается в счет оплаты имущества, а согласно пункту 3.4. - не позднее тридцати дней после подписания настоящего договора покупатель производит оплату в оставшемся размере от общей суммы договора.

В счет оплаты приобретенного на торгах имущества от ООО «ГазНефтеХолдинг» на расчетный  специальный счет ООО «Нефтегазстрой» поступили денежные средства:

-  в счет исполнения договора № 2/26-10-12 от 26.10.2012 сумма в размере 22 444 067 руб. 80 коп., в т.ч. задаток в размере 5 296 800 руб. - 19.10.2012; основной платеж в размере 17 147 267 руб. 80 коп. Платежным поручением № 2067 от 31.10.2012 ООО «ГазНефтеХолдинг» произвело оплату НДС при покупке имущества по договору № 2/26-10-12 в размере 4 039 932 руб. 20 коп.

- в счет исполнения договора № 8/26-10-12 от 26.10.2012 сумма в размере 1 817 796  руб. 61коп., в т.ч. задаток в сумме    530 000 руб.; основной платеж в сумме 1 715 762  руб. 71 коп. Платежным поручением № 2066 от 31.10.2012 ООО «ГазНефтеХолдинг» произвело оплату НДС при покупке имущества по договору № 8/26-10-12 в размере 404 237 руб. 29 коп.

- в счет исполнения договора № 5/18-01-13 от 18.01.2013 сумма в размере 311 864 руб. 41 коп., в т.ч. задаток в размере 73 600 руб.; основной платеж в размере 238 264 руб. 41 коп.  Платежным поручением № 95 от 21.01.2013 ООО «ГазНефтеХолдинг» произвело оплату НДС при покупке имущества по договору № 5/18-01-13 в размере 56 135 руб. 59 коп.

- в счет исполнения договора № 7/18-01-13 от 18.01.2013 сумма в размере 163 135 руб. 59 коп., в т.ч. задаток на специальный расчетный счет истца в сумме 36 600 руб.; основной платеж в сумме 126 535 руб. 59 коп.  Платежным поручением № 96 от 21.01.2013 ООО «ГазНефтеХолдинг» произвело оплату НДС при покупке имущества по договору № 7/18-01-13 в размере 29 364 руб. 41 коп.

Таким образом, в счет оплаты по договорам № 2/26-10-2012, № 8/26-10-2012, № 5/18-01-2013 и № 7/18-01-2013 истцом не была получена от ответчика сумма в размере 4 529 669 руб. 49 коп, что явилось основанием для обращения ООО «Нефтегазстрой» в Арбитражный суд Омской области с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении исковых требований послужил поводом для подачи истцом апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции установил следующее.

Из анализа условий заключенных договоров следует, что правоотношения сторон являются обязательствам купли-продажи и подлежат регулированию нормами главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу пункта 3 статьи 455 ГК РФ условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

Спор по поводу заключенности и действительности договоров купли-продажи № 2/26-10-12, № 8/26-10-12, № 5/18-01-13 и № 7/18-01-2013 между сторонами отсутствует.

В силу статьи 456 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

По смыслу пункта 1 статьи 424 ГК РФ  исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Из условий договоров купли-продажи № 2/26-10-12, № 8/26-10-12, № 5/18-01-13 и № 7/18-01-2013  усматривается, что в составе общей стоимости имущества отдельно выделена сумма НДС, которая покупателем согласно положениям НК РФ в адрес продавца не перечисляется, поскольку покупатель уплачивает ее в бюджет самостоятельно, действуя в качестве налогового агента (пункты 3.2. договоров).

По платежным поручениям № 2067 от 31.10.2012, № 2066 от 31.10.2012, № 95 от 21.01.2013, № 96 от 21.01.2013 покупатель в рамках договоров купли-продажи № 2/26-10-2012, № 8/26-10-2012, № 5/18-01-2013 и № 7/18-01-2013 перечислил в бюджет сумму в размере 4 529 669 руб. 49 коп.

Указанный факт подтверждается материалами дела и предметом апелляционного обжалования не является.

ООО «Нефтегазстрой», настаивая на удовлетворение заявленных требований, со ссылкой на Постановление Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации № 11 от 25.01.2013 «Об уплате налога на добавленную стоимость при реализации имущества должника, признанного банкротом», указал на незаконное удержание суммы НДС при перечислении покупателем (ответчиком) денежных средств, полученных в результате реализации заложенного имущества.

Отклоняя ввиду необоснованности указанный довод ООО «Нефтегазстрой», суд апелляционной инстанции обращает внимание на следующее.

В соответствии с пунктом 4.1 статьи 161 Налогового кодекса Российской Федерации, введенной в действие Федеральным законом от 19.07.2011 № 245-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах», при реализации на территории Российской Федерации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации банкротами, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации этого имущества с учетом налога. При этом налоговая база определяется налоговым агентом отдельно по каждой операции по реализации указанного имущества. В этом случае налоговыми агентами признаются покупатели указанного имущества и (или) имущественных прав, за исключением физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями. Указанные лица обязаны исчислить расчетным методом, удержать из выплачиваемых доходов и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога.

В письме Федеральной налоговой службы России от 07.12.2011 N ЕД-3-3/4-48@ разъяснено, что при реализации с 01.10.2011 имущества банкрота исчисление суммы налога производится организациями или индивидуальными предпринимателями - покупателями этого имущества при оплате приобретаемого ими имущества, т.е. либо в момент его предварительной оплаты (в полном объеме или при частичной оплате) либо в момент оплаты принятого на учет имущества банкрота.

По смыслу вышеприведенных положений Налогового кодекса Российской Федерации и письма Федеральной налоговой службы России, на победителе торгов - покупателе имущества как налоговом агенте лежит обязанность самостоятельно исчислить и уплатить в бюджет НДС, в связи с чем, на специальный расчетный счет должника перечисляется сумма, составляющая стоимость реализованного имущества, без учета НДС.

При таких обстоятельствах, исходя из пункта 4.1. статьи 161 НК РФ, в конкурсную массу должника (ООО «Нефтегазстрой») должна поступить сумма стоимости реализованного имущества должника за минусом суммы НДС, в связи с чем, конкурсный управляющий имел право направить на погашение требований кредитора денежные средства, вырученные от продажи имущества за минусом суммы НДС от продажной стоимости. Именно эту сумму конкурсный управляющий и обязан распределять по правилам пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве.

Относительно ссылки ООО «Нефтегазстрой» на положения Постановления Пленума ВАС РФ от 25.01.2013 № 11 суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

В соответствии с разъяснениями