Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2013 по делу n А46-25498/2012. Изменить определение первой инстанции (по аналогии со ст.269, 272, п.36 Постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 №36)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

19 сентября 2013 года

                                                     Дело №   А46-25498/2012

Резолютивная часть постановления объявлена  17 сентября 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 сентября 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шаровой Н.А.

судей  Зориной О.В., Семёновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-6217/2013) конкурсного управляющего Кузнецова Михаила Викторовича на определение Арбитражного суда Омской области от 11 июня 2013 года по делу № А46-25498/2012 (судья Хвостунцев А.М.), вынесенное по заявлению открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» (ОГРН 1045507037344, ИНН 5504097128) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 6 752 196 руб. 48 коп. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью Строительная Компания «Планета – Югра» (ОГРН 1058600016001, ИНН 8601026054),

при участии в судебном заседании представителей: 

от конкурсного управляющего Кузнецова Михаила Викторовича – не явился, извещен;

от ОАО «ОмскВодоканал» – не явился, извещено;

от ООО Строительная Компания «Планета – Югра» – Тимофеев И.В. (паспорт, по доверенности № 5 от 21.05.2012).

установил:

решением Арбитражного суда Омской области от 17.12.2012 общество с ограниченной ответственностью Строительная Компания «Планета - Югра» города Омска (далее – ООО СК «Планета - Югра», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утверждён Кузнецов Михаил Викторович.

Публикация сообщения в соответствии со статьёй 28 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства состоялась в газете «Коммерсантъ» № 14 от 26.01.2013.

Открытое акционерное общество «ОмскВодоканал» города Омска (далее – ОАО «ОмскВодоканал», заявитель, кредитор) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО СК «Планета - Югра» задолженности в сумме 6 752 196 руб. 48 коп.

Данное заявление рассмотрено судом в настоящем обособленном споре.

Определением от 11.06.2013 по делу № А46-25498/2012 Арбитражный суд Омской области требования ОАО «ОмскВодоканал» признал обоснованными, установил требования ОАО «ОмскВодоканал» в размере 6 752 196 руб. 48 коп. – основной долг, с включением их в третью очередь реестра требований кредиторов ООО СК «Планета - Югра» , без обеспечения залогом имущества должника.

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий  обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального права, неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда, изложенных в определении, обстоятельствам дела, просит определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт о включении в реестр требований кредиторов ООО СК «Планета - Югра» требования ОАО «ОмскВодоканал» в размере 2 603 232 руб. 80 коп.

В обоснование апелляционной жалобы указывает, что общий объем подключаемого объема в приложении № 1 к договору уточнен до 131, 17 м3/сутки и разбит по очередям строительства следующим образом:

- 1 и 2 очереди - 72 м3/сутки;

- 3 и 4 очередь - 59,17 м3/сутки.

С учетом разбивки объема подключения по очередям ОАО «ОмскВодоканал» выполнил подключение к сетям водоснабжения и канализации в объеме 72 м3/сутки, на сумму 3 608 640 руб. По мнению подателя жалобы, с учетом того, что ООО СК «Планета - Югра» частично произведена оплата, задолженность,  подлежащая включению в реестр составляет  2 603 232 руб. 80 коп.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО СК «Планета - Югра» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, заявил устное ходатайство о приобщении к материалам дела письма департамента и архитектуры Администрации города Омска от 07.08.2013 в адрес заместителя прокурора ЦАО г. Омска.

В целях полного и всестороннего исследования обстоятельств настоящего спора  и оценки представленных документов в совокупности с другими имеющимися доказательствами, руководствуясь частью 1, 2 статьи 268 АПК РФ, пунктом 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 36 от 28.05.2009, суд апелляционной инстанции приобщил документы к материалам дела.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

Суд апелляционной инстанции в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции находит определение от 11.06.2013 по делу № А46-25498/2012 подлежащим изменению, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названым Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В процедуре наблюдения установление размера требований кредиторов в реестр требований кредиторов должника осуществляется в порядке статьи 71 Закона о банкротстве.

В соответствии со статьей 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В силу статьи 100 Закона о банкротстве  при рассмотрении требования кредитора в деле о несостоятельности (банкротстве) арбитражный суд проверяет его обоснованность и наличие оснований для включения в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) заявитель обязан оказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

По результатам рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ОАО «ОмскВодоканал» (Исполнитель) и ООО СК «Планета - Югра» (Заказчик) заключен договор на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения от 25.11.2010 № П-20459 (далее – договор), в соответствии с которым исполнитель принимает на себя обязательства по строительству необходимых сетей водопровода и канализации, предоставлению возможности для подключения строящегося (реконструируемого, построенного, но не подключенного) объекта капитального строительства: Жилой дом, расположенного по адресу: ул. Куйбышева – ул. Успенского – ул. Степная (далее по тексту – Объект), а заказчик обязуется оплатить услуги по подключению.

В соответствии с пунктом 1.3 договора заявленная нагрузка составляет Вода – 132,00 м3 / сутки, Стоки – 132,00 м3 / сутки.

 Согласно пункту 5.1 договора стоимость услуг по подключению к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя по настоящему договору составляет 7 806 691 руб. 20 коп., в том числе НДС – 1 190 851 руб. 20 коп.

Дополнительным соглашением от 28.10.2011 № 3 об изменении условий договора на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения от 25.11.2010 № П-20459 внесены изменения в пункт 5.1  договора: «Стоимость услуг по подключению к сетям водоснабжения     и     водоотведения     исполнителя     по     настоящему    договору    составляет 7 757 603 руб. 68 коп., в том числе сумма НДС – 1 183 363 руб. 28 коп.».

В подтверждение выполнения обязательств по договору ОАО «ОмскВодоканал» представлены акты готовности построенных сетей водопровода и канализации к подключению к сети инженерно-технического обеспечения от 15.04.2011, от 05.05.2011, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию № 55-961 от 19.10.2011, разрешение на присоединение 6-9 этажного дома по ул. Куйбышева – ул. Успенского – ул. Степная к сетям водоснабжения и канализации.

ООО СК «Планета - Югра» оплата по Договору произведена частично на сумму 1 005 407 руб. 20 коп., что подтверждается представленным в материалы дела платёжным поручением от 01.12.2010 № 62.

Полагая, что оплата выполненных заявителем обязательств по договору на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения должна быть произведена должником - ООО СК «Планета - Югра» в сумме 6 752 196 руб. 48 коп., кредитор заявил о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленное требования в сумме 6 752 196 руб. 48 коп.,  исходил из того, что обязательств по договору на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения заявителем выполнены в полном объеме.

Изменяя решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Оценив представленные в материалы дела доказательства того, что ОАО «ОмскВодоканал» обязательства по договору выполнены в полном объеме, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии доказательств оказания заявителем услуг по подключению к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя по настоящему договору в полном объеме на заявленную сумму по следующим причинам.

Между ОАО «ОмскВодоканал» (Исполнитель) и ООО СК «Планета - Югра» (Заказчик) заключен договор на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения от 25.11.2010 № П-20459, по условиям которого исполнитель принимает на себя обязательства по строительству необходимых сетей водопровода и канализации, предоставлению возможности для подключения строящегося (реконструируемого, построенного, но не подключенного) объекта капитального строительства: Жилой дом, расположенного по адресу: ул. Куйбышева – ул. Успенского – ул. Степная, а заказчик обязуется оплатить услуги по подключению.

Выполнение мероприятий по подключению осуществляется при условии выполнения заказчиком разработанных исполнителем условий подключения (пункт 1.2. договора).

В соответствии с пунктом 1.3 договора заявленная нагрузка составляет Вода – 132,00 м3 / сутки, Стоки – 132,00 м3 / сутки.

В разделе 2 договора стороны согласовали порядок и условия обеспечения подключения.

В пункте 4.1.4 договора стороны предусмотрели, что заказчик обязан в сроки определенные настоящим договором, оплатить услуги исполнителя по подключению объекта путем внесения платы за подключение в соответствии с условиями договора.

Согласно пункту 5.1 договора стоимость услуг по подключению к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя по настоящему договору составляет 7 806 691 руб. 20 коп., в том числе НДС – 1 190 851 руб. 20 коп.

Указанный пункт договора содержит расшифровку платы за подключение.

Стоимость рассчитана на основании тарифа на подключение, установленного Постановлением Мэра города Омска от 16 мая 2008 года № 345-п «Об установлении тарифов на подключение вновь создаваемых (реконструируемых) объектов недвижимости (зданий, строений, сооружений, иных объектов) к системам холодного водоснабжения и водоотведения, тарифов Открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» на подключение к системам холодного водоснабжения и водоотведения».

Приложением № 1 к договору (Условия подключения объекта капитального строительства к системам водоснабжения и канализации №05-06/3881/11) общий объем подключаемого объема уточнен до 131, 17 м3/сутки и разбит по очередям строительства следующим образом:

-  1 и 2 очереди - 72 м3/сутки;

-  3 и 4 очередь - 59,17 м3/сутки.

Дополнительным соглашением от 28.10.2011 № 3 об изменении условий договора на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения от 25.11.2010 № П-20459 внесены изменения в пункт 5.1  договора: «Стоимость услуг по подключению к сетям водоснабжения     и     водоотведения     исполнителя     по     настоящему    договору    составляет 7 757 603 руб. 68 коп., в том числе сумма НДС – 1 183 363 руб. 28 коп.».

В апелляционной жалобе ответчик не оспаривает выводы суда первой инстанции о квалификации правоотношений, заключенности договора, объему подключаемого объема 1 и 2 очереди строительства - 72 м3/сутки, что в силу части 5 статьи 268 АПК РФ исключает переоценку судом апелляционной инстанции выводов суда первой инстанции в указанной части.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к разногласиям относительно задолженности по объему подключаемого объема 3 и 4 очереди строительства - 59,17 м3/сутки.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора и определении его условий.

Согласно статье 431 ГК РФ, при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее