Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2013 по делу n А46-32491/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, срок действия технических условий, а также информация о плате за подключение предоставляются организациями, осуществляющими эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, без взимания платы в течение четырнадцати дней по запросам органов местного самоуправления или правообладателей земельных участков.

Порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации (пункт 10 статьи 48 ГрК РФ).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83 утверждены Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и Правила подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (далее – Правила № 83).

Согласно указанным Правилам к сетям инженерно-технического обеспечения относится совокупность имущественных объектов, непосредственно используемых в процессе электро-, тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения (пункт 2).

В пункте 11 Правил № 83 указано, что если для подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения, плата за подключение не взимается.

По смыслу пункта 13 возможность подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в случаях, указанных в пункте 12 настоящих Правил, существует:

при наличии резерва пропускной способности сетей, обеспечивающего передачу необходимого объема ресурса;

при наличии резерва мощности по производству соответствующего ресурса.

Отсутствие на момент запроса указанных резервов является основанием для отказа в выдаче технических условий, за исключением случаев, когда устранение этих ограничений учтено в инвестиционных программах организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения.

Таким образом, по смыслу указанных Правил № 83 необходимость внесения платы за подключение предусмотрена в том случае, когда требуется создание или реконструкция сетей водоснабжения и водоотведения в целях подключения объекта капитального строительства к указанным сетям.

В силу пункта 14 Правил № 360 размер платы за подключение определяется одним из следующих способов:

1) если в утвержденную в установленном порядке инвестиционную программу организации коммунального комплекса - исполнителя по договору о подключении включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, и установлены тарифы на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов капитального строительства, размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение;

2) при отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, размер платы за подключение, указываемый в договоре о подключении, определяется соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта на границе земельного участка.

В последующем, постановлением Правительства Российской Федерации от 27.11.2010 № 940 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации в части совершенствования порядка подключения к сетям инженерно-технического обеспечения» подпункт 2 изложен в следующей редакции:

- при отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, обязательства по сооружению необходимых для подключения объектов инженерно-технической инфраструктуры, не связанному с фактическим присоединением указанных объектов к существующим сетям инженерно-технического обеспечения в рамках договора о подключении, могут быть исполнены заказчиком самостоятельно. В этом случае исполнитель выполняет работы по фактическому присоединению сооруженных заказчиком объектов к существующим сетям инженерно-технического обеспечения, а плата за подключение не взимается;

3) если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.

Таким образом, несмотря на то, что договор о подключении может содержать условие о размере платы за подключение, пунктом 14 Правил № 360, предусмотрены основания, при наличии которых плата за подключение не взимается.

К таковым относятся основания, установленные в подпункте 3 пункта 14 и подпункте 2 того же пункта в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 27.11.2010 № 940.

Исходя из сказанного, действующее законодательство на дату заключения спорных договоров предусматривало обязательность внесения платы за подключение в виде расчетного тарифа в случае, если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения требуется создание или реконструкция такой сети. При этом реконструкция должна включать в себя мероприятия по увеличению мощности и(или) пропускной способности сетей. А эти мероприятия должны содержаться в инвестиционной программе организации коммунального комплекса.

Если эти условия взимания платы отсутствуют, подключение должно осуществляться без взимания платы, а в заключении договора на подключение без взимания платы не может быть отказано.

Этот подход обусловлен необходимостью соблюдения баланса экономических интересов участников правоотношений и обеспечения доступности строительства новых объектов.

Как указано выше, условиями заключенного сторонами договора предусмотрено внесение платы за подключение, определённой как произведение  утверждённого для ОАО «ОмскВодоканал» тарифа на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения и размера заявленной потребляемой нагрузки,  то есть в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 12 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ.

Между тем, судом  первой инстанции  при разрешении спора о взыскании задолженности по договору не учтено следующее.

Как указано выше, возникновение у заказчика обязательства по внесению платы за подключение к сетям водоснабжения и водоотведения зависит от необходимости реализации мероприятий, установленных в Инвестиционной программе, по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети, к которой будет подключаться объект капитального строительства либо, при отсутствии в утверждённой Инвестиционной программе исполнителя таких мероприятий, от несения исполнителем расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта.

Учитывая это, именно на  истце лежит бремя доказывания обстоятельств,  подтверждающих обоснованность взимания платы в соответствии с установленным порядком. А именно,   обстоятельств, что  для подключения объекта ответчика к сетям требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности указанных сетей.

По правилам статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Между тем, истцом соответствующие обстоятельства не доказаны. 

Доводы истца о том,  что мероприятия, необходимые для подключения объекта истца – «16-ти этажный жилой дом со встроено-пристроенным блоком обслуживания, расположенного по адресу: ул. Туполева»  предусмотрены  утвержденной инвестиционной  программой, не нашли своего подтверждения в ходе судебного разбирательства.

 Оценив пояснения истца, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том,  утвержденная решением Омского городского Совета от 13.02.2008 № 102 инвестиционная программа ОАО «ОмскВодоканал» по развитию систем водоснабжения и водоотведения в городе Омске на период до 2013 года не предусматривает мероприятий по увеличению мощности по производству ресурсов и (или) пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения, к которым непосредственно планируется подключение спорного объекта.

При этом суд апелляционной инстанции отклоняет довод  истца  со ссылкой на Инвестиционную программу о том, что согласно данной программе все мероприятия в отношении любых элементов городской системы водоснабжения и водоотведения являются мероприятиями по модернизации и усилению мощности, в том числе для обеспечения водоснабжения и водоотведения объекта ООО «Стройстар Инвест».

Разделом 2.1 инвестиционной программы предусмотрены мероприятия по строительству, модернизации объектов коммунальной инфраструктуры общегородского значения на территории города Омска.

Сети инженерно-технического обеспечения – это совокупность имущественных объектов, используемых в процессе водоснабжения и водоотведения непосредственно, то есть, к которым планируется подключение объекта ответчика, а не как сети инженерно-технического обеспечения города Омска.

Согласно техническим условиям подключения объекта капитального строительства № 2-1/25-10 (л.д.21-23) подключение объекта «16-ти этажный жилой дом со встроено-пристроенным блоком обслуживания, расположенного по адресу: ул. Туполева» возможно к существующей коммунальной системе водоснабжения и коммунальной системе канализации с максимальной нагрузкой в точках подключения 81,81 куб.м./сут.

При этом в технических условиях не указано на необходимость строительства новых сетей или модернизацию существующих, несмотря на то, что в пункте 1.1. договора указано, что исполнитель принял на себя обязательства по строительству необходимых для подключения сетей водопровода и канализации.

Доказательств фактического исполнения таких обязательств  по строительству или реконструкции сетей в материалы дела не представлено.

Как указано выше, выданными техническим условиями предусмотрена лишь  обязанность заказчика обеспечить подключение, в том числе путем выноса водопровода, подпадающего под пятно застройки  и строительства  внутриплощадочных сетей водопровода и канализации. Никаких мероприятий по строительству или реконструкции сетей, выполняемых заказчиком, техническими условиями не предусмотрено.

Положения пунктов 2.2.2, 2.2.6 и 2.1.1. Инвестиционной Программы, на которые ссылается истец,   указанный вывод не опровергают.

Пунктом 2.2.2. Программы предусмотрено строительство внеплощадочных водопроводных и канализационных сетей к микрорайонам левобережной зоны застройки.

 Между тем, указанные положения без расшифровки не доказывают то, что указанные мероприятия имеют отношение к сетям, к которым планируется подключение объекта ответчика.

В пользу указанного вывода свидетельствует и то обстоятельство, что в выданных технических условиях отсутствует указание на необходимость создания внеплощадочных сетей, а указано на подключение  к уже к существующей сети. При этом доказательств того, что  модернизация этой сети  была предусмотрена  Инвестиционной программой, не представлено.

По указанным же основаниям отклоняется довод истца со ссылкой на пункт 2.4.1. Инвестиционной программы (строительство внеплощадочных сетей к северным зонам застройки).  

Пункт 2.2.6 Инвестиционной программы предусматривает строительство напорной станции с напорными самотечными коллекторами к микрорайону «Прибрежный» с целью обеспечения услугами новых потребителей.

Между тем, ответчик пояснил, что спорный дом относится к иному микрорайону району, а именно, пятому микрорайону. Следовательно, указанные истцом мероприятия не связаны с подключением объекта ответчика.

Ссылка истца на положения пункта 2.1.1. Инвестиционной программы, согласно которым предусмотрено строительство сооружений повторного использования вод на ЛОВС, отклоняется.

Из пояснений   истца  следует, что  строительство сооружений повторного использования промывных вод  обеспечивает наличие пропускной способности системы водоотведения и освобождает от необходимости увеличения диаметров канализационных коллекторов от ЛОВС до ОСК и увеличения мощности биологической очистки сточных вод на ОСК за счет дополнительных расходов сточных вод в связи с увеличением объема залповых сбросов промывных вод после промывки фильтров, что связано с подключением новых объектов.  

 Между тем,  строительство сооружений повторного использования промывных вод на ЛОВС имеет, прежде всего, экологическую функцию, направленную на уменьшение сброса загрязнённых промывных вод в открытые водные источники за счет их повторного использования.

Таким образом, строительство сооружений повторного использования промывных вод не связано с увеличением мощности ЛОВС как таковой.

В связи с чем, суд отклоняет пояснения истца о том, что любое подключение объекта влечет увеличение залповых сбросов промывных вод, пропорционально подключаемой нагрузке, поскольку не усматривает взаимосвязи строительства сооружений повторной очистки с увеличением мощности существующей сети.

В пределах полномочий, закрепленных пунктом 1 части 1 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» Правительство РФ приняло Постановление от 14.07.2008 № 520 «Об основах ценообразования и порядке регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организаций коммунального комплекса», содержащее Правила  регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организаций коммунального комплекса и Основы ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса (далее Основы).

Согласно пункту 39 указанных Основ расходы на мероприятия инвестиционной программы, связанные с увеличением мощности и (или) пропускной способности соответствующей системы коммунальной инфраструктуры, учитываются при определении финансовых потребностей, финансируемых за счет тарифов организаций коммунального комплекса на подключение или за счет надбавок к тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса. Выбор