Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2013 по делу n А70-3259/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

апелляционной инстанции исходит из следующего.

Суд первой инстанции правильно квалифицировал правоотношения сторон как сложившиеся из возмездного оказания услуг, подлежащие регулированию в соответствии с разделом III, главой 39 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 ГК РФ).

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

Как указывалось выше, пунктом 1.3 договора предусмотрено, что при исполнении настоящего договора стороны руководствуются действующим законодательством РФ, а также специальными правилами, принятыми в соответствии с ним, в том числе Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении».

Федеральный закон от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении) устанавливает правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, определяет права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о теплоснабжении количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

Согласно пункту 13 статьи 2 Закона о теплоснабжении коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя - установление количества и качества тепловой энергии, теплоносителя, производимых, передаваемых или потребляемых за определенный период, с помощью приборов учета тепловой энергии, теплоносителя или расчетным путем в целях использования сторонами при расчетах в соответствии с договорами.

Пунктом 24 статьи 2 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что точка учета тепловой энергии, теплоносителя - место в системе теплоснабжения, в котором с помощью приборов учета или расчетным путем устанавливаются количество и качество производимых, передаваемых или потребляемых тепловой энергии, теплоносителя для целей коммерческого учета.

При этом из положений частей 2 и 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении усматривается, что коммерческий учет производится двумя способами.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета (часть 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении).

Согласно части 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случае отсутствия в точках учета приборов учета.

Ссылаясь на пункты 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.4, 2.2.1, 3.3 договора, ОАО «УТСК» ошибочно полагает, что сторонами договора согласован расчетный способ определения объема передаваемой тепловой энергии.

В силу части 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случаях: отсутствия в точках учета приборов учета; неисправности приборов учета; нарушения установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

С учетом изложенных положений суд апелляционной инстанции соглашается с позицией истца по делу о том, что по общему правилу объем оказанных услуг по передаче тепловой энергии определяется только на основании приборов учета, которые устанавливаются на границе балансовой принадлежности; в случае согласования сторонами иных точек учета, чем граница балансовой принадлежности сетей, стороны обязаны оборудовать их приборами учета. В ином случае (отсутствие в точках учета приборов учета; неисправность приборов учета; нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета) применяется расчетный метод.

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (пункт 1 статьи 422 ГК РФ).

Таким образом, определение количества переданной тепловой энергии и теплоносителя осуществляется в соответствии с императивными нормами статьи 19 Закона о теплоснабжении по приборам учета, установленным на границе балансовой принадлежности или в отсутствие таковых расчетным методом.

Поскольку, как правильно установлено судом первой инстанции и не оспаривается сторонами, оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя по договору от 27.12.2011 № 3/7/11 осуществлялось по ответвлениям, на которых установлены приборы учета на границе балансовой принадлежности тепловых сетей истца и ответчика, а также по ответвлениям, на которых таковые отсутствовали; акты допуска в эксплуатацию приборов учета тепловой энергии утверждены ОАО «УТСК», возражений относительно неисправности приборов учета ответчиком заявлено не было, истец обоснованно определил объем переданной тепловой энергии по приборам учета, установленным на границе балансовой принадлежности тепловых сетей истца и ответчика.

Объем оказанных по передаче тепловой энергии и теплоносителя услуг, определенный с использованием расчетного метода, принимается судом апелляционной инстанции с учетом обстоятельства об отсутствии на границе балансовой принадлежности сетей истца и ответчика приборов учета.

Доводы ОАО «УТСК» о том, что стоимость услуг по передаче тепловой энергии за расчётный период оплачивается в соответствии с количеством тепловой энергии, фактически переданной до точки передачи тепловой энергии потребителя (то есть до границы балансовой принадлежности тепловых сетей истца и потребителей), отклоняются судом апелляционной инстанции, как противоречащие положениям статьи 19 Закона о теплоснабжении.

В соответствии с пунктом 1.1 договора услуги оказываются посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии (от границы раздела балансовой принадлежности между теплосетевой организацией и теплоснабжающей организацией) до точки передачи тепловой энергии потребителям.

Указание на то, каким образом оказываются услуги по передаче тепловой энергии, не свидетельствует о согласовании сторонами в договоре иной точки учета (часть 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении) в виде точки передачи тепловой энергии конечным потребителям.

Доводы ответчика, заявленные его представителем только в заседании суда апелляционной инстанции, о том, что в условиях одновременного исполнения сторонами договора от 27.12.2011 № 3/7/11 и договора поставки тепловой энергии и теплоносителя от 30.11.2011 № Т-30201, по которому в исковой период ОАО «Тепло Тюмени» получало от потребителей напрямую денежные средства за поставленную тепловую энергию, ОАО «Тепло Тюмени» не исключило эти объемы из суммы исковых требований, что подтверждается, по мнению ответчика, письмом ЗАО «Отделочник-20» о заключении договора теплоснабжения с ОАО «Тепло Тюмени», письмом ОАО «Тепло Тюмени» от 06.12.2012, адресованным ОАО «УТСК», письмом ОАО «Тепло Тюмени» от 19.12.2012, актами к договору от 30.11.2011 № Т-30201 от 30.11.2012 № 2700/19101 на сумму 880 581 руб. 99 коп., от 31.12.2012 № 2700/19102 на сумму 2 781 850 руб. 02 коп., не принимаются судом апелляционной инстанции.

В случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются (пункт 3 статьи 10 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 10 и частью 1 статьи 162 АПК РФ арбитражный суд при рассмотрении дела непосредственно исследует все доказательства по делу и в порядке части 1 статьи 168 АПК РФ на основании их оценки разрешает спор по существу.

В соответствии с частью 3 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания.

Согласно абзацу 1 пункта 2 статьи 41 АПК РФ злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные Арбитражным процессуальным кодексом РФ неблагоприятные последствия.

На момент рассмотрения дела в суде первой инстанции ОАО «УТСК» не представило сведений о фактах, на которые ссылается в апелляционной инстанции.

Между тем, исходя из принципов состязательности и диспозитивности, все доводы и возражения стороны представляют суду при рассмотрении дела по существу.

В соответствии с частью 1 статьи 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

Доводы ОАО «УТСК» о том, что ОАО «Тепло Тюмени» необоснованно включило в объем оказанных услуг тепловую энергию, полученную при исполнении договора от 30.11.2011 № Т-30201 в ноябре-декабре 2012 г., не принимаются судом апелляционной инстанцией, поскольку в суде первой инстанции они не приводились и по существу не являются подтвержденными.

В таком случае суд апелляционной инстанции не рассматривает содержащиеся в апелляционной жалобе доводы относительно отсутствия задолженности на стороне ответчика, поскольку в силу части 7 статьи 268 АПК РФ новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются судом апелляционной инстанции.

Кроме того, как обоснованно указано истцом, из содержания письма от 06.12.2012 № 56/8 усматривается, что потребители, указанные в перечне, получают тепловую энергию через точки учета на границе балансовой принадлежности сетей, которые не оборудованы приборами учета и, следовательно, применяется расчетный метод определения объема оказанных услуг (л.д.79 т.14). В ведомостях полезного отпуска потребители, приведенные в перечне в письме от 06.12.2012 № 56/8, не поименованы, следовательно, отсутствуют основания полагать, что истец произвел двойное начисление задолженности по одним и тем же субъектам.

Вместе с тем, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Тюменской области от 16.08.2013 по делу № А70-6942/2013 по иску ОАО «УТСК» к ОАО «Тепло Тюмени» о взыскании задолженности по договору поставки тепловой энергии от 30.11.2011 № Т-30201 в размере 4 062 547 руб. 92 коп., в том числе 3 921 714 руб. 85 коп. основного долга и 140 833 руб. 07 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 20.06.2013, отказ ОАО «УТСК» от иска, основанный на добровольном исполнении обязательств ОАО «Тепло Тюмени», в части взыскания основного долга в сумме 3 921 714 руб. 85 коп. принят судом, с ОАО «Тепло Тюмени» в пользу ОАО «УТСК» взыскано 156 052,11 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Как пояснил истец в отзыве на апелляционную жалобу, при рассмотрении дела № А70-6942/2013 ОАО «УТСК» не оспаривало факт, что у ОАО «Тепло Тюмени» образовалась задолженность за купленную тепловую энергию и не заявлялись доводы о том, что ОАО «Тепло Тюмени» данную тепловую энергию действительно покупало, а не оказывало на данный объем услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя.

Доводы ОАО «УТСК» о том, что расчеты за оказанные услуги по передаче тепловой энергии по сетям ОАО «Тепло Тюмени» должны производиться исходя из объема полезного отпуска, то есть тепловой энергии, отпускаемой из сети истца, а не объема тепловой энергии, отпущенной в сеть истца, отклоняются судом апелляционной инстанции как необоснованные.

Пункт 5 статьи 2 Закона о теплоснабжении связывает предназначение устройств тепловой сети с передачей тепловой энергии, теплоносителя от источников тепловой энергии до теплопотребляющих установок.

Вместе с тем, процесс передачи тепловой энергии, теплоносителя приемом и доставкой тепловой энергии, теплоносителя не ограничивается.

Передача тепловой энергии, теплоносителя представляет собой совокупность организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, прием, преобразование и доставку тепловой энергии, теплоносителя (пункт 12 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

Как указывалось ранее, в соответствии с пунктом 1.1 договора услуги оказываются посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии (от границы раздела балансовой принадлежности между теплосетевой организацией и теплоснабжающей организацией) до точки передачи тепловой энергии потребителям.

По смыслу вышеизложенных положений оказание услуг по передаче тепловой энергии - это совершение действий по поддержанию тепловых сетей в надлежащем состоянии, а не достижение какого-либо материального результата в виде полезного отпуска. Никаких механических действий, направленных на перемещение тепловой