Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2013 по делу n А46-25689/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

24 декабря 2013 года

                                                   Дело №   А46-25689/2012

Резолютивная часть постановления объявлена  17 декабря 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 декабря 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шаровой Н.А.

судей  Зориной О.В., Семёновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Копосовой О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-9848/2013) закрытого акционерного общества «Огнезащита» на решение Арбитражного суда Омской области от 17 сентября 2013 года по делу №  А46-25689/2012 (судья Беседина Т.А.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «СТРОЙСЕРВИС» (ОГРН  1115543005577, ИНН  5507223042) к  закрытому акционерному обществу «Огнезащита» (ОГРН  , 1025500535708, ИНН  , 5501064100) о взыскании 5 349 468 руб. 88 коп. и встречному иску закрытого акционерного общества «Огнезащита» к обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания «СТРОЙСЕРВИС» о взыскании 1 898 043 руб., 

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО Строительная компания «СТРОЙСЕРВИС» - Мазюк А.В. (паспорт, по доверенности б/н от 10.07.2012);

от ЗАО «Огнезащита» – Иванова Т.В. (паспорт, по доверенности б/н от 13.07.2012).

установил:

общество с ограниченной ответственностью Строительная компания «СТРОЙСЕРВИС» (далее – ООО Строительная компания «СТРОЙСЕРВИС», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «ОГНЕЗАЩИТА» (далее – ЗАО  «ОГНЕЗАЩИТА», ответчик) о взыскании 5 349 468 руб. 88 коп. задолженности по договорам строительного субподряда от 19.05.2011 № 7 с/2011, № 7-1 с/2011.

ЗАО  «ОГНЕЗАЩИТА» предъявлен встречный иск, в соответствии с которым истец по встречному иску заявил о взыскании 1898043 руб. убытков.

Решением от 17.09.2013 по делу №  А46-25689/2012 Арбитражный суд Омской области  первоначальный иск удовлетворил частично (по договору строительного субподряда от 19.05.2011 № 7 с/2011), взыскал с ответчика  в пользу истца      взыскал 1 128 618 руб. 18 коп. задолженности; расходы по оплате государственной пошлины в размере 10 495 руб. 58 коп. и 13713 руб. 55 коп. судебных издержек, связанных с проведением экспертиз. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. Встречное исковое заявление ЗАО «Огнезащита» оставлено без рассмотрения по мотиву несоблюдения досудебного порядка. Этим же решением ЗАО «Огнезащита» из федерального бюджета возвращено 31 980 руб. 43 коп. государственной пошлины.

Не согласившись с указанным судебным актом, ЗАО «Огнезащита»  обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального права, неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе ответчик, указывает, что акты освидетельствования скрытых работ от имени ответчика подписаны представителем истца. Ссылается что на часть работ предъявленных к оплате не представлено актов освидетельствования  скрытых работ. Ответчик считает, что у него отсутствовала возможность для заявления замечаний по выполненным работам, поскольку работы истцом не сдавались. Просит учесть, что письмо от 14.09.2011 № 31 направленное ООО «СК «СТРОЙСЕРВИС» не содержало акты выполненных работ, а письмо от 10.10.2011  № 27 направлено ООО «СК «СТРОЙСЕРВИС» после уведомления о расторжении договора№7с/2011 от 19.05.2011. Ответчик, указывает, что встречный иск подан 09.10.2012, а оставлен без рассмотрения судебным актом от 10.09.2013, что в случае вынесения определения об оставлении без рассмотрения встречного иска сразу после его подачи, у истца по встречному иску имелась возможность для устранения недостатков и обращения вновь с указанным встречным иском. По мнению подателя жалобы, судом неправомерно с него взысканы судебные издержки, связанные с проведением экспертиз, поскольку указанные экспертизы проводились в рамках договора, во взыскании задолженности по которому отказано.

ООО Строительная компания «СТРОЙСЕРВИС» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ЗАО «Огнезащита» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. На вопрос суда  пояснил, что ЗАО «Огнезащита» не  направляло  обществу  Строительная компания «СТРОЙСЕРВИС» претензии именно о возмещении убытков, являющихся предметом встречного иска.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО Строительная компания «СТРОЙСЕРВИС» пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. На  вопрос суда пояснила, что о  проверке решения в части отказа в исковых требований по договору № 7-1 с/2011 не заявляет.

В порядке статьей 163, 266 АПК РФ в судебном заседании был объявлен перерыв до 11 часов 35 минут 17.12.2013.

Об объявлении перерыва в судебном заседании, а также о времени и месте продолжения судебного заседания участники арбитражного процесса извещены надлежащим образом путем размещения объявления на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети «Интернет».

В судебное заседание, продолженное после перерыва, явились представители сторон, поддержавшие ранее изложенные доводы.

На основании п. 5 ст. 268 АПК РФ  решение проверено только в части удовлетворения иска и оставления без рассмотрения встречного иска.

После перерыва представитель ЗАО «Огнезащита» также поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ООО Строительная компания «СТРОЙСЕРВИС» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, и просил оставить судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

В силу части 1 статьи 8 ГК РФ, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Обязательства возникают из договора и из иных оснований, указанных в Кодексе (статьи 307 ГК РФ).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 19.05.2011 между сторонами заключен договор строительного субподряда №7с/2011 (далее – договор №7с/2011 от 19.05.2011), по условиям которого исполнитель (ООО «СК «СТРОЙСЕРВИС») обязуется по заданию заказчика (ЗАО «Огнезащита») в установленный договором срок провести работы по зачистке, обезжириванию, огрунтовке металлических конструкций, согласно проектной документации (полный объем работ указан в проекте производства работ ППР-006-11), а заказчик обязуется принять и оплатить указанные работы в порядке и условиях, установленных настоящим договором.

Согласно ППР-006-11 общая площадь обработки составила 3178,90 кв.м. (корректировка площадей обработки ППР-006 М-11 (Тит 001/1), лист 67 ППР 006М-11).

В пункте 1.4 договора №7с/2011 от 19.05.2011 стороны определили, что работы  проводятся  на объекте:  Отделение полимеризации  «Комплекса  установки производства полипропилена» по адресу: г.Омск, проспект Губкина, 100 м. сев. Западней АЗС-44 (п.1 дополнительного соглашения №1 к договору №7с/2011). Исполнитель обязуется выполнить все работы, указанные в п. 1.1 лично (п. 1.3 договора №7с/2011). Заказчик обязуется принять результат и оплатить выполненную исполнителем работу, указанную в п. 1.1 .настоящего договора.

В пункте 2 дополнительного соглашения №1 к договору №7с/2011 стороны согласовали, что стоимость работ, поручаемых субподрядчику по настоящему договору, определяется по ТЕР по Омской области в базовых ценах 2001 года на основании сметы, утвержденной заказчиком и исполнителем, являющейся неотъемлемым приложением к настоящему договору (Приложение №1)

Согласно Локальному сметному расчету № 1545 (Приложение №1 к договору №7с/2011) сметная стоимость строительных работ составила 84908,77 рублей, средства на оплату труда 22739,29 рублей (Локальный сметный расчет составлен в текущих (прогнозных) ценах по состоянию на 01.01.2001).

Пунктом 2.2 договора №7с/2011 от 19.05.2011 стороны предусмотрели, что окончательная договорная цена складывается из стоимости фактически выполненных работ в базовых ценах 2001 г. с применением индекса удорожания по БИМ для строителей Сибирского регионального центра ценообразования в строительстве по статьям: «основная заработная плата» и «эксплуатация машин и механизмов», на период фактически выполненных объемов работ. Стоимость материалов включается в акты выполненных работ, на основании счетов-фактур, по цене, согласованной с заказчиком. Стоимость остальных материалов оценивается по БИМ на соответствующий квартал.

В пункте 3.1 договора №7с/2011 от 19.05.2011 стороны определили календарные сроки выполнения работ: начало работ: 22.05.2011, окончание работ: 20.06.2011.

В пункте 3.3 договора №7с/2011 от 19.05.2011 стороны согласовали, что в случае наступления отрицательной температуры, выпадения атмосферных осадков, препятствующих технологи выполнения работ, заказчик и исполнитель составляют двухсторонний акт о продлении сроков выполнения работ.

Согласно  пункту 4.1.1 договора №7с/2011 от 19.05.2011 стороны предусмотрели, что заказчик обязуется принять и оплатить качественно выполненные работы в порядке и размере, указанном в разделах 2,8 настоящего договора. Для подписания актов приемки работ, актов скрытых работ, заказчик выделяет своего уполномоченного представителя.

Исполнитель обязуется выполнить все работы в объеме и сроки, предусмотренные сметой, технической документацией и настоящим договором, выполнять работы строго в соответствии с технологией, технологическими конструкциями, своевременно предоставлять заказчику акты скрытых работ, по окончании работ сдать результат работ заказчику (п.4.3.1, 4.3.5, 4.3.6, 4.3.9 договора №7с/2011 от 19.05.2011 стороны).

Пунктом 6.1 договора №7с/2011 от 19.05.2011 стороны согласовали, что окончательный расчет по договору за фактически выполненные работы производится заказчиком единовременно, не позднее 100 (ста) календарных дней после завершения работ, в объеме, предусмотренном в п. 1.1 настоящего договора, подписания актов выполненных работ.

Пунктом 6.2 договора №7с/2011 от 19.05.2011 стороны определили, что стоимость выполненных работ оплачивается заказчиком исполнителю по договорной цене, установленной по объекту в разделе 2 настоящего договора, с зачетом всех ранее произведенных по нему платежей.

Пунктом 8.3 договора №7с/2011 от 19.05.2011 стороны согласовали, что сдача результата работ исполнителем и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Пунктом 4.1.3 договора №7с/2011 от 19.05.2011 стороны предусмотрели, что заказчик обязуется принимать от исполнителя фактически выполненные работы по промежуточным актам выполненных работ.

ООО Строительная компания «СТРОЙСЕРВИС» выполнило для ЗАО «Огнезащита» работы  договора №7с/2011 от 19.05.2011.

Согласно акту освидетельствования скрытых работ от 03.06.2011 к освидетельствованию предъявлены следующие работы: очистка металлоконструкций (колонн) от ржавчины структур 901, 801, 102 Е отделения полимеризации  (п.1  акта  ОСР от 03.06.2011). Разрешается производство последующих работ по обезжириванию и грунтовке металлических конструкций (п.7 акта ОСР от 03.06.2011).

Согласно акту освидетельствования скрытых работ от 03.06.2011 к освидетельствованию предъявлены следующие работы: обезжиривание поверхностей металлоконструкций структур 901, 801, 102 Е отделения полимеризации (п.1 акта ОСР от03.06.2011). Разрешается производство последующих работ по грунтованию металлических конструкций (п.7 акта ОСР от 03.06.2011).

Согласно акту освидетельствования скрытых работ от 06.06.2011 к освидетельствованию предъявлены следующие работы: грунтование металлоконструкций (колонн, балок) на 2 раза структур 901, 801, 102 Е отделения полимеризации (п.1 акта ОСР от 06.06.2011). Разрешается производство последующих работ по нанесению огнезащитного слоя (п.7 акта ОСР от 06.06.2011).

Согласно акту освидетельствования скрытых работ от 10.06.2011 к освидетельствованию предъявлены следующие работы: очистка металлоконструкций (колонн) от ржавчины структур 114, 102 А, ПО отделения полимеризации (п.1 акта ОСР от 10.06.2011). Разрешается производство последующих работ по обезжириванию и грунтовке металлических конструкций (п.7 акта ОСР от 10.06.2011).

Согласно акту освидетельствования скрытых работ от 11.06.2011 к освидетельствованию предъявлены следующие работы: обезжиривание поверхностей металлоконструкций структур 114, 102А, ПО отделения полимеризации (п.1 акта ОСР от1 1.06.2011). Разрешается производство последующих работ по грунтованию металлических конструкций (п.7 акта ОСР от 11.06.2011).

Согласно акту освидетельствования скрытых работ от 13.06.2011 к освидетельствованию предъявлены следующие работы: грунтование металлоконструкций (колонн, балок) на 2 раза структур 114, 102А, 110 отделения полимеризации (п.1 акта ОСР от 13.06.2011). Разрешается производство последующих работ по нанесению огнезащитного слоя (п.7 акта ОСР от 13.06.2011).

Согласно акту освидетельствования скрытых работ от 23.06.2011 к освидетельствованию предъявлены следующие работы: очистка металлоконструкций (колонн) от ржавчины структур 102С, 102Д, 102, 501 отделения полимеризации (п.1 акта ОСР от 23.06.2011). Разрешается производство последующих работ по обезжириванию и грунтованию металлических конструкций (п.7 акта ОСР от 23.06.2011).

Согласно акту освидетельствования скрытых работ от 25.06.2011 к освидетельствованию предъявлены следующие работы: обезжиривание поверхностей металлоконструкций