Некоторые актуальные вопросы авторского права и смежных прав
закреплено ныне за авторами.
Помещение
авторского произведения в сеть Интернет,
без сомнения, делает его обнародованным (то
есть опубликованным - хотя это не одно и то
же, но в юридические тонкости мы здесь не
имеем возможности углубляться, а потому
употребляем эти термины как синонимы).
Однако при этом действии отсутствует
признак "публичности" - признак появления
одновременно и сразу неопределенно
широкого круга лиц, которые могут
знакомиться с помещенным в сеть Интернет
произведением. Иными словами, помещение
произведения в сеть Интернет не является ни
публичным показом, ни публичным
исполнением.
Использование
произведения в сети Интернет предполагает
"разрыв во времени" между помещением
произведения на сайте и ознакомлением с ним
пользователя; в этом отличие данного вида
использования от трансляции по радио,
телевидению или по кабельной сети общего
пользования.
Строго говоря, это
действие не является и "воспроизведением",
так как воспроизведение - это повторение
произведения на каком-либо материальном
носителе; этого вывода не меняет и
содержащееся в ст. 4 Закона 1993 года указание
на то, что "запись произведения в память ЭВМ
также является воспроизведением",
поскольку речь идет не о самой записи, а о
помещении этой записи в сеть Интернет.
В
связи с этим специалисты по авторскому
праву различных стран мира сформулировали
и включили в новый международный договор -
Договор ВОИС по авторскому праву (он был
принят на Дипломатической конференции, в
которой участвовало большое число стран
мира, в 1996 году и вступил в силу в 2002 году для
первых 30 присоединившихся к нему стран;
Россия (пока) в этом Договоре не участвует) -
новое авторское имущественное правомочие -
"право на сообщение для всеобщего
сведения".
В указанном международном
договоре это имущественное правомочие
сформулировано не как совершенно новое
правомочие, а как расширение некоторых
прежних, ранее признанных на международной
арене авторских правомочий.
Именно
таким образом мной ранее предлагалось
включить данное правомочие в российское
законодательство, но этого не произошло,
что повлекло отрицательные последствия,
которых коснусь далее <*>.
--------------------------------
<*> Гаврилов Э.П.
Авторское право в 2002 г. в Европе -
евроремонт, в России - легкая побелка //
Патенты и лицензии. 2002. N 10. С. 5.
В Договоре
ВОИС по авторскому праву, прежде всего,
указывается, что право на сообщение
произведения для всеобщего сведения не
должно считаться ограничивающим или
затрагивающим иным образом имущественные
права, уже признанные Бернской конвенцией
об охране литературных и художественных
произведений (причем даны отсылки к шести
конкретным положениям Бернской конвенции),
а далее само право на сообщение для
всеобщего сведения определяется как
"исключительное право разрешать любое
сообщение своих произведений для всеобщего
сведения по проводам или средствами
беспроволочной связи, включая доведение
своих произведений до всеобщего сведения
таким образом, что представители публики
могут осуществлять доступ к таким
произведениям из любого места и в любое
время по их собственному выбору" <*>.
--------------------------------
<*> Это официальный
русский текст данного международного
договора. Российский законодатель повторил
в Законе 2004 года встречающиеся здесь
термины и выражения. Некоторые из терминов
и выражений официального русского текста
Конвенции не вполне удачны. Поэтому нельзя
исключать того, что при толковании данной
российской национальной нормы могут быть
приняты во внимание другие официальные
тексты этого Договора, например
официальный английский текст.
Новое
имущественное авторское право означает,
что автор (или иной владелец исключительных
авторских прав, если они перешли к нему по
закону либо переданы по договору) вправе
решать, помещать ли свое произведение в
сеть Интернет, а если он положительно решит
этот вопрос, то сам определит условия
использования его в сети Интернет
(свободный доступ, платное использование и
другие условия использования).
Помещение произведения в сеть Интернет,
осуществленное автором (правообладателем)
или с его согласия, приводит к тому, что
такое произведение становится возможным
использовать свободно - в прямо
предусмотренных законом случаях. В
частности, любое лицо получает право делать
копии этого произведения в личных целях (ст.
18 Закона 1993 года), причем как в электронной,
так и в бумажной форме. Такие копии
предназначены только для личного
использования и не могут распространяться
(и на возмездной, и на безвозмездной основе)
среди третьих лиц.
Получение доступа к
произведению через сеть Интернет на
бесплатной и на платной основе не означает,
что такой пользователь стал "обладателем
экземпляра правомерно опубликованного
произведения, введенного в гражданский
оборот посредством продажи" (взятое в
кавычки понятие употреблено в п. 3 ст. 16
Закона 1993 года), а потому к данному ставшему
законно доступным произведению не
применяются правила о возможности
дальнейшего распространения его
"экземпляров" без согласия автора и без
выплаты вознаграждения (это правило широко
известно как "правило об "исчерпании" прав").
Таким образом, в данном случае не должна
находить применения норма абз. 1 п. 3 ст. 16
Закона 1993 года.
Равным образом к
исполнениям и фонограммам, законно
введенным в сеть Интернет, не следует
применять нормы п. 3 ст. 37 и п. 3 ст. 38 Закона 1993
года.
Закон 2004 года предусматривает, что
новые "Интернет-правомочия" вводятся с
отсрочкой - лишь с 1 сентября 2006 года. В связи
с этим возникает очень серьезный вопрос:
существуют ли у авторов,
артистов-исполнителей и у производителей
фонограмм какие-либо права, касающиеся
использования охраняемых объектов в сети
Интернет в настоящее время, до 1 сентября 2006
года?
Формальная юридическая логика
подталкивает к отрицательному ответу на
этот вопрос: если с 1 сентября 2006 года Закон
2004 года вводит новое, самостоятельное
имущественное право, то это означает, что до
этого времени такого права не было.
Однако возможно и другое решение этого
вопроса, к которому я и склоняюсь.
Новое
право - в данном случае "Интернет-право" -
вводится как толкование уже существующих
имущественных прав, как закрепление
законом того, что и так содержится в
действующем законодательстве, хотя и в
неявной форме.
Практика подтверждает
этот второй подход. В течение уже многих лет
как арбитражные суды, так и суды общей
юрисдикции принимают и рассматривают
споры, касающиеся использования авторских
произведений в сети Интернет, считая, что
это использование является разновидностью
тех случаев использования, которые ныне
указаны в п. 2 ст. 16 Закона 1993 года.
Вот
одно из дел.
29 сентября 2004 года
Басманный суд г. Москвы рассмотрел иск Г. к
ООО "И.". Истец обратился с иском, ссылаясь на
то, что на сайте www.edu-all.ru, принадлежащем
ответчику, было размещено без согласия
истца произведение истца "Игра без правил";
оно было доступно любому посетителю сайта.
Ответчик иск не признал, поскольку полагал,
что он правомерно разместил спорное
произведение на сайте в рамках своей
электронной библиотеки.
Суд решил, что
ответчик нарушил исключительное авторское
право на воспроизведение произведения при
включении спорного произведения в память
своего компьютера (п. 2 ст. 16 Закона 1993 года),
причем это воспроизведение не может
рассматриваться как воспроизведение в
личных целях (ст. 18 Закона 1993 года). Суд
запретил ответчику использование
произведения и взыскал с него в пользу
истца компенсацию в размере 50 тысяч рублей.
Это дело освещалось в печати <*>.
--------------------------------
<*> Российская
газета. 2004. 12 октября.
Увеличение срока
действия авторских прав
Авторское право
на произведение всегда возникает с момента
создания произведения, которым считается
момент выражения произведения в
объективной форме.
Современное
российское законодательство исходит из
того, что личные неимущественные авторские
права охраняются бессрочно, но охрана
имущественных прав имеет срочный характер.
До принятия Закона 2004 года имущественные
авторские права по общему правилу
охранялись в течение всей жизни автора и
пятидесяти лет после его смерти. При
наличии соавторства этот срок исчислялся с
года смерти того соавтора, который умер
последним.
Однако для произведений,
опубликованных после смерти автора (всех
соавторов), Закон 1993 года (ст. 27)
устанавливал, что срок охраны истекает
через 50 лет с года первого опубликования.
Это же правило применялось к произведениям,
опубликованным без указания имени автора,
при условии, что в течение 50 лет после этого
не будет раскрыто подлинное имя автора.
Наконец, если автор был незаконно
репрессирован и реабилитирован посмертно,
то 50-летний срок охраны начинает течь с года
реабилитации.
Во всех указанных случаях
последний год 50-летнего срока охраны
продлевался до 31 декабря соответствующего
года; таким образом, день и месяц смерти
автора или первого опубликования
произведения не имели значения.
Закон
2004 года во всех указанных случаях заменил
50-летний срок охраны на срок в 70 лет.
Но
это продление срока касается только тех
произведений, которые охранялись авторским
правом по прежнему российскому
законодательству в 2004 году. Иными словами,
Закон 2004 года продлил сроки действующих
авторских прав, но не восстановил авторские
права, которые к 2004 году уже
прекратились.
Это положение Закона 2004
года (оно зафиксировано в п. 3 ст. 2)
принципиально отличает Закон 2004 года от
законодательства по авторскому праву и
смежным правам 1993 года, которое
восстановило авторские права, признало
авторские и смежные права за теми ранее
существовавшими объектами, которые прежде
охраной не пользовались.
Закон 1993 года,
восстановивший ранее истекшие (или
несуществовавшие) авторские права, был
очень необычным; это вызвало
многочисленные отклики в литературе и
судебные споры <*>.
--------------------------------
<*> См.: Гаврилов Э.П.
Комментарий к Закону об авторском праве и
смежных правах. Судебная практика. 3-е изд.
М.: Изд-во "Экзамен", 2003. С. 330 -
336.
Рассматривая вопрос о сроке охраны
авторских прав, нельзя обойти молчанием
особый срок охраны, касающийся тех
произведений, авторами которых считаются
организации (юридические лица).
Пункт 4
Постановления Верховного Совета РФ от 9
июля 1993 года "О порядке введения в действие
Закона Российской Федерации "Об авторском
праве и смежных правах" (утратил силу)
предусматривал: "Авторское право
юридических лиц, возникшее до введения в
действие указанного Закона (Закона 1993 года.
- Э. Г.), прекращается по истечении 50 лет с
момента правомерного обнародования
произведения или создания произведения,
если оно не было обнародовано".
Здесь
имелось в виду первоначальное авторское
право юридических лиц, которое
признавалось прежним законодательством и
фактически существовало на территории
России на дату вступления в силу данного
Постановления, то есть на 3 августа 1993
года.
Прежнее законодательство было
представлено Гражданским кодексом РСФСР 1964
года, который в ст. 484 установил, что "за
юридическими лицами авторское право
признается в случаях и пределах,
установленных законодательством Союза ССР
и настоящим Кодексом".
Законодательство
СССР первоначальных авторских прав за
юридическими лицами не закрепляло, а сам ГК
РСФСР 1964 года предусматривал три случая
закрепления первоначальных авторских прав
за юридическими лицами, указанные в ст. 485 и
486.
Нормы, касающиеся возникновения
первоначальных авторских прав юридических
лиц на определенные категории
произведений, фактически утратили силу с 3
августа 1992 года - даты введения на
территории России в действие Основ
гражданского законодательства Союза ССР и
республик от 31 мая 1991 года, поскольку
авторами любых произведений, созданных
после 2 августа 1992 года, стали считаться
только граждане - физические лица. Таким
образом, на "новые" произведения
первоначальное авторское право
юридических лиц более не могло возникать.
Но надо было решить вопрос о возникших
ранее авторских правах юридических лиц на
ранее созданные, фактически охранявшиеся
произведения. Пункт 4 указанного
Постановления ВС РФ от 9 июля 1993 года и решил
этот вопрос: авторами таких "прежних"
произведений по-прежнему признаются
юридические лица.
Вместе с тем
Постановление ввело для первоначальных
авторских прав юридических лиц
ограниченный срок охраны - 50 лет со дня
правомерного обнародования произведения, а
если оно не было обнародовано - со дня
создания, в то время как прежнее
законодательство устанавливало, что
"авторское право организации действует
бессрочно" (ст. 498 ГК РСФСР 1964 года).
Следует выяснить, какие права юридических
лиц стали бессрочными в момент введения в
действие ГК РСФСР 1964 года, то есть 1 октября
1964 года.
Как уже упоминалось, ГК РСФСР 1964
года установил, что первоначальное
авторское право возникает для трех
категорий юридических лиц. В настоящее
время практическое значение имеет только
одна из этих категорий - авторское право на
кинофильмы (а потому две остальные
категории не будут рассматриваться).
Авторские права на фильмы, созданные до 3
августа 1992 года, - это права на многие тысячи
советских фильмов, многие из которых по
праву включены в "золотой фонд". Статья 486 ГК
РСФСР 1964 года устанавливает, что "авторское
право на кинофильм или телевизионный фильм
принадлежит предприятию, осуществившему
его съемку".
Естественно, что такое
бессрочное авторское право стало
закрепляться за теми советскими фильмами,
которые появились после 30 сентября 1964 года,
то есть начиная с 1 октября 1964 года - даты
введения в действие ГК РСФСР 1964 года. Вместе
с тем, опираясь на общие положения
гражданского права, следует считать, что ГК
РСФСР закрепил бессрочные авторские права
и за теми фильмами, которые были созданы
ранее и охранялись авторским правом в СССР
на 1 октября 1964 года.
Анализ
законодательства 1928 года (а именно Основ
авторского права 1928 года и Закона РСФСР об
авторском праве 1928 года) приводит нас к
следующим выводам:
1) авторское право на
кинофильм (по прежней терминологии -
"кинолента") признавалось за выпускающим
его в свет кинопроизводственным
предприятием;
2) срок действия этого
авторского права составлял 10 лет;
3) этот
срок исчислялся с 1 января того года, в
котором состоялось первое публичное
платное демонстрирование фильма.
Таким
образом, на 1 октября 1964 года в СССР
охранялись фильмы, впервые публично
демонстрировавшиеся после 31 декабря 1954
года. Что касается фильмов, которые были
"выпущены на экраны страны" в 1954 году или
ранее, то они уже не охранялись авторским
правом и не получили бессрочную правовую
охрану на основе ГК РСФСР 1964 года.
Именно эти и только эти "старые" фильмы, а
