Оферта и акцепт на рынке срочных сделок
(НА ПРИМЕРЕ ФЬЮЧЕРСНОГО КОНТРАКТА)
Э.С.
ПЕТРОСЯН
Петросян Эдгар Сергеевич
Зам. декана юридического ф-та Академии
труда и социальных отношений, кандидат
юридических наук. Специалист по
гражданскому праву.
Родился 20 августа
1977 г. Окончил с красным дипломом
юридический факультет Академии труда и
социальных отношений. С 2000 г. начал
преподавательскую деятельность. Имеет ряд
публикаций в юридической печати.
В
соответствии со ст. 420 ГК РФ договор - это
соглашение двух или нескольких лиц об
установлении, изменении или прекращении
гражданских прав и обязанностей. Что
представляет собой такое соглашение и как
оно достигается применительно к срочным
сделкам <*>?
--------------------------------
<*> К срочным сделкам относятся
фьючерсные, форвардные и опционные сделки,
указанные в ст. 8 Федерального закона от 20
февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и
биржевой торговле".
Стороны фьючерсного
контракта незнакомы друг с другом, не
встречаются и в непосредственные контакты
между собой не входят. Это означает, что
процесс достижения соглашения происходит
иначе, чем при заключении обычных
гражданско-правовых договоров. При
заключении срочных сделок соглашение
достигается в результате совпадения по
ценовому признаку произвольно и
самостоятельно подаваемых в торговую
систему заявок, т.е. при совпадении в двух
противоположных заявках цены на биржевой
актив. В соответствии со ст. 1 Правил РТС
торговая система - это совокупность
технических средств, программного
обеспечения, баз данных,
телекоммуникационных средств и другого
оборудования, обеспечивающая возможность
поддержания, хранения, обработки и
раскрытия информации, необходимой для
совершения срочных сделок <*>.
--------------------------------
<*> По правилам МФБ
торговая система называется "БКС", МЦФБ -
"MCSE-Trade", ММВБ - "СТФО" и т.д.
Примечательно,
что в заявках могут быть указаны разные
объемы биржевого актива, но тем не менее
соглашение достигается. Если объем по одной
заявке превышает объем встречной заявки, то
недостающая часть заполняется третьей
заявкой (недосогласованная воля
дополняется волей еще одного лица).
Общие правила гл. 28 ГК РФ "Заключение
договора", более того, правила об оферте и
акцепте должны распространяться и на
срочные сделки, т.к. последние являются
гражданско-правовыми договорами. Таким
образом, при заключении срочных сделок
необходимо руководствоваться общими
нормами, т.е. правилами гл. 28 ГК РФ, и
специальными - правилами, установленными
биржами.
Признаки
оферты
Гражданско-правовой договор, как и
срочная сделка, предполагает выражение
воли сторон и начинает формироваться с
оферты. Все остальные действия,
предшествующие оферте, не создают договор.
Так, не создают договор внесение начальной
маржи, регистрация трейдера, хотя роль и
значение этих действий трудно
недооценивать. Фьючерсный контракт
заключается на основании совпадения двух
встречных заявок.
Пункт 2 ст. 432 ГК РФ
гласит, что договор заключается
посредством направления оферты
(предложения заключить договор) одной из
сторон и ее акцепта (принятия предложения)
другой стороной. При заключении срочных
сделок так же одна сторона подает заявку,
что вполне можно рассматривать как оферту.
В соответствии с п. 1 ст. 435 ГК РФ офертой
признается адресованное одному или
нескольким конкретным лицам достаточно
определенное предложение, выражающее
намерение лица, сделавшего предложение,
считать себя заключившим договор с
адресатом, которым будет принято
предложение. Оферта должна содержать
существенные условия договора.
В
соответствии со ст. 435 ГК РФ оферта должна
отвечать определенным признакам.
1.
Оферта должна быть определенной и ясной,
должна давать возможность противоположной
стороне прийти к однозначному выводу о воле
оферента. Направляя оферту, сторона тем
самым выражает свою волю - желание
заключить договор. Процесс формирования
данной воли не имеет значения, важен лишь
факт появления окончательно
сформировавшегося намерения стороны
заключить договор. При заключении
фьючерсного контракта эта определенность
достигается путем указания в спецификации
(заявке), которая размещается в торговой
системе, намерение участника торговли
приобрести фьючерсный контракт на покупку
или продажу. В Правилах совершения срочных
сделок Некоммерческого партнерства
"Фондовая биржа РТС" (утверждены советом
директоров протоколом от 18 февраля 2002 г. N
02-03-РДП-1808) говорится, что спецификация -
документ, определяющий все существенные
условия срочной сделки и порядок ее
исполнения. Клиринговый центр, а в
дальнейшем и контрагент должны четко
понять из заявки, какой именно фьючерсный
контракт в оферте указывается (на покупку
или на продажу), т.е. из самой заявки должно
быть видно, какую позицию занимает оферент -
короткую или длинную. Таким образом,
заявка-оферта "должна быть настолько
определенной, чтобы можно было путем ее
принятия достигнуть соглашения о всем
договоре" <*>.
--------------------------------
<*> Эннекцерус Л. Курс гражданского права.
М., 1950. Т. 1, полутом 3. С. 175.
2. Оферта (заявка)
должна выражать намерение оферента
(участника торгов) заключить договор с
лицом, которое согласится с условиями
оферты.
В фьючерсном контракте это
достигается путем составления заявки, т.е.
указания на вид контракта (покупка или
продажа), цены, а также ввода с АРМ
(автоматизированного рабочего места) (см. п.
10.2 ст. 10 Правил РТС) трейдера в торговую
систему. Все эти действия позволяют сделать
вывод о том, что оферент намерен заключить
фьючерсную сделку с лицом, которое
согласится с условиями оферты (заявки). С
момента такого согласия (совпадения двух
встречных заявок) оферент считает себя
стороной договора. Указанное требование
означает, что оферта должна быть составлена
таким образом, чтобы позволить адресату
сделать вывод: для заключения договора
достаточно выражения совпадающей с офертой
воли им самим.
3. Оферта должна содержать
существенные условия договора. В
соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными
являются условия о предмете договора,
условия, которые названы в законе или иных
правовых актах как существенные или
необходимые для договоров данного вида, а
также все те условия, относительно которых
по заявлению одной из сторон должно быть
достигнуто соглашение.
Постановление
ФКЦБ РФ от 27.04.2001 N 9 "Об утверждении
Положения о требованиях к операциям,
связанным с совершением срочных сделок на
рынке ценных бумаг" утратило силу в связи с
изданием Постановления ФКЦБ РФ от 26.12.2003 N
03-54/пс "Об утверждении Положения о
деятельности по организации торговли на
рынке ценных бумаг". Фьючерсный контракт -
это стандартизированный контракт, все его
условия заранее определены в спецификации.
Организатор торгов до начала торгов обязан
составить спецификацию фьючерсного
контракта, указать все существенные
условия и зарегистрировать в Федеральной
службе по финансовым рынкам. В дальнейшем,
при заключении биржевых срочных сделок,
участники торгов лишь используют уже
разработанные организатором торгов
(биржей) спецификации в неизменном виде, т.е.
присоединяются к готовым спецификациям.
Так, в соответствии с п. 2.4 Постановления
ФКЦБ России от 27 апреля 2001 г. N 9 "Об
утверждении Положения о требованиях к
операциям, связанным с совершением срочных
сделок на рынке ценных бумаг" спецификации
фьючерсных контрактов утверждаются
отдельно по каждому виду фьючерсного
контракта с каждым финансовым
инструментом.
Спецификация фьючерсного
контракта содержит следующие сведения (см.
п. 6 ст. 08.03 Правил Секции срочного рынка
ММВБ. Утверждены на заседании Биржевого
совета ММВБ протоколом от 31 октября 2002 г. N
14):
1) наименование (код) фьючерсного
контракта; 2) вид фьючерсного контракта
(поставочный, расчетный фьючерсный
контракт и фьючерсный контракт с
возможностью изменения его с поставочного
на расчетный и наоборот); 3) финансовый
инструмент фьючерсного контракта и его
количество; 4) порядок исполнения данного
фьючерсного контракта (в том числе порядок
уплаты вариационной маржи); 5) первый и
последний день заключения фьючерсного
контракта; 6) порядок определения размера и
внесения начальной маржи по данному
фьючерсному контракту; 7) порядок
определения размера вариационной маржи по
данному фьючерсному контракту и т.д.
Единственное условие, которое остается на
усмотрение сторон сделки, - это цена и
количество биржевого актива (каждый
контракт содержит определенное количество
базового актива). В пункте 28 разд. 1 Правил
МФБ указывается, что "базовый актив - ценная
бумага, финансовый инструмент или другой
товар (инструмент), являющийся предметом
фьючерсного или опционного контракта".
Правила ММВБ гласят: "Базовый (базисный)
актив - предмет стандартного контракта". В
Правилах МЦФБ базовый актив определяется
как "находящийся в обращении товар
определенного рода и качества, в том числе и
коносамент на указанный товар, варрант,
ценная бумага, валюта, индекс или
стандартный контракт, далее - биржевой
товар, в установленном порядке допущенный
Биржей в качестве предмета купли-продажи по
фьючерсному контракту".
Фьючерсная
сделка считается совершенной, если по
указанной в первоначальной заявке цене в
торговой системе зарегистрирована
встречная заявка, совпадающая по всем
условиям спецификации. Согласование по
этому существенному условию сделки
происходит, а условие считается
согласованным, если совпадают цены в двух
встречных по направлению заявках.
Объем
также является существенным условием
сделки.
Во-первых, объем биржевого
актива указывается количеством фьючерсных
контрактов, т.е. если необходимо продать 250
акций, а спецификация содержит указание о
том, что один фьючерсный контракт состоит
из 100 акций, то участник торгов может
продать на фьючерсном рынке только два
контракта по 100 акций (всего 200 акций), а
остальные 50 - только на рынке спот <*>.
--------------------------------
<*> Спот рынок - это
рынок реальных активов, где ценные бумаги
или другие активы продаются не
стандартными лотами, а в количестве,
определяемом сторонами
договора.
Во-вторых, заявка без указания
объема биржевого актива, т.е. количества
контрактов, не может быть зарегистрирована
в торговой системе, следовательно, не
учитывается при заключении сделки. Такая
заявка не считается офертой, поскольку не
содержит одно из существенных условий
спецификации.
В-третьих, если объемы в
двух фьючерсных заявках не совпадают, то
излишняя часть остается в торговой системе
как самостоятельная заявка (оферта).
4.
Безотзывность оферты. В соответствии со ст.
436 ГК РФ полученная адресатом оферта не
может быть отозвана в течение срока,
установленного для ее акцепта, если иное не
оговорено в самой оферте либо не вытекает
из существа предложения или обстановки, в
которой оно было сделано. Нормы данной
статьи Гражданского кодекса реализуются
при заключении фьючерсного контракта
своеобразно, с учетом особенностей,
установленных биржевыми правилами.
Необходимо отметить, что до момента
заключения фьючерсной сделки сторона,
подавшая заявку, может менять условия
оферты. Но изменению подлежат только объем
и цена сделки, остальные условия
стандартизированы, указаны заранее в
спецификации и обсуждению не подлежат.
Такие изменения действительны только до
момента фиксинга, т.е. до момента
регистрации заявки в реестре совершенных
сделок (п. 7.10 ст. 7 Правил совершения срочных
сделок НП "Фондовая биржа РТС", аналогичные
нормы содержатся и в Правилах ММВБ, ЦФБ, МФБ
и т.д.). Этому препятствует и сама система
торгов: зарегистрированные (совершенные)
сделки удаляются из торговой системы, что
делает невозможным вносить изменения в
заключенную сделку, ведь нельзя изменять
то, чего не существует. Таким образом,
оферта становится "безотзывной" с момента
регистрации в реестре совершенных сделок;
на стадии регистрации заявки-оферты в
реестре поданных в торговую систему заявок
принцип "безотзывности" не действует, а лицо
может отозвать свою заявку-оферту.
5.
Наиболее сложным является вопрос адресата
оферты. Статья 435 ГК РФ говорит о
предложении одному или нескольким
конкретным лицам, а ст. 437 - о публичной
оферте. Этот вопрос решался в науке
гражданского права неоднозначно.
По
данной проблеме можно выделить две точки
зрения.
Сторонники первой позиции
считали, что оферта должна быть адресована
конкретному лицу (лицам) и не может быть
"брошена в толпу". Этот вывод в той или иной
мере был связан с известным римскому праву
принципом допустимости оферты только ad
incertam personam. Такой точки зрения
придерживаются Р.О. Халфина, Ф.И. Гавзе и т.д.
Аналогичная норма содержится в п. 2 ст. 14
Венской конвенции "О договорах
международной купли-продажи товаров", где
говорится, что предложение, адресованное
неопределенному кругу лиц, рассматривается
лишь как приглашение делать оферту, если
только иное прямо не указано лицом,
сделавшим такое предложение.
Сторонниками второго подхода выступали О.С.
Иоффе, И.Б. Новицкий, Л.А. Лунц, М.И.
Брагинский и т.д. Они считали, что для
достижения договора достаточно акцепта
любого акцептанта. В оферте достаточно
указать все существенные условия для
достижения договора, за исключением
будущего контрагента, в качестве которого
может выступать любое лицо, согласившееся с
условиями, указанными в оферте.
ГК РФ
одновременно указывает как на конкретный
адресат при оферте (оферта, направленная
конкретному лицу), так и на публичную оферту
(без конкретизации личности акцептанта).
Не относится к публичной оферте реклама,
т.к. в соответствии со ст. 437 ГК РФ реклама и
иные предложения, адресованные
неопределенному кругу лиц, рассматриваются
как приглашение делать оферту, если иное
прямо не указано в предложении. Можно ли
рассматривать заявку трейдера как просто
рекламу? Представляется, что нет, т.к. в
заявке указаны все существенные условия, и
согласие с этими условиями непосредственно
создает договор.
В литературе вопрос
публичной оферты понимается двояко.
Некоторые считают, что это обращение "ко
всем", некоторые - что "к любому и каждому".
Отличие между этими подходами заключается
в том, что обращение "ко всем" предполагает
неоднократный акцепт, т.е. все желающие
могут акцептовать оферту и считать себя
стороной договора. Второй подход
предполагает, что "любой и каждый" - это
изначально неограниченный круг, но с
момента акцепта появляется конкретное
лицо, которое снимает оферту в пользу себя.
Другие уже не смогут акцептовать, поскольку
уже нет оферты. Фактически мы имеем два
противостоящих вида понимания публичной
оферты.
ГК РФ выделяет три вида оферты:
направленная конкретному лицу, конкретным
лицам и публичная. К какому из этих
предложений тяготеет заявка участника
торгов?
Правила всех современных бирж
предусматривают два вида проведения
торгов: системные и внесистемные. При
системных торгах на рынке срочных сделок
стороны не знают друг друга, они
определяются
