Оферта и акцепт на рынке срочных сделок
в заявке-оферте цене или лучшей цене.
--------------------------------
Постановление ФКЦБ
РФ от 27.04.2001 N 9 "Об утверждении Положения о
требованиях к операциям, связанным с
совершением срочных сделок на рынке ценных
бумаг" утратило силу в связи с изданием
Постановления ФКЦБ РФ от 26.12.2003 N 03-54/пс "Об
утверждении Положения о деятельности по
организации торговли на рынке ценных
бумаг". <*> Часть 3 Положения "О
требованиях к операциям, связанным с
совершением срочных сделок на рынке ценных
бумаг", утвержденного Постановлением ФКЦБ
России от 27 апреля 2001 N 9; Правила совершения
срочных сделок НП "Фондовая биржа РТС", ММВБ,
МФБ, МЦБ и "Фондовая биржа
С.-Петербург".
Получив заявку-оферту
участника биржевой торговли в торговой
системе и при наличии встречной заявки,
клиринговая организация приступает к их
регистрации. Проверив содержание
заявок-оферт (если существенные условия
заявок совпадают), клиринговая организация
акцептует заявки-оферты и регистрирует
такое совместное волеизъявление сторон в
реестре совершенных сделок, как
заключенный фьючерсный договор. В этом
своем качестве клиринговая организация
постоянно и самостоятельно представляет
интересы предпринимателей, брокеров и
дилеров. Более того, п. 2 ст. 184 ГК РФ
допускает одновременное представительство
разных сторон; такое представительство
допускается с согласия сторон и в случаях,
предусмотренных законом. Это согласие в
биржевой торговле достигается путем
заключения договора между участником
торгов и клиринговой организацией о
клиринговом обслуживании. Пункт 1.6
Постановления ФКЦБ России от 14 августа 2002 г.
N 32/пс гласит, что клиринговая организация
осуществляет клиринг на основании
полученных от участников клиринга
поручений (инструкций). Брокеры и дилеры на
основании договора о клиринговом
обслуживании и поручений (инструкций)
делегируют свои права (в том числе право
акцепта) коммерческому представителю.
Клиринговая организация наделяется правом
на заключение от имени участников торговли
фьючерсных договоров, их исполнение от
имени брокеров и дилеров, осуществление
прав и обязанностей сторон договора и на
защиту их интересов в процессе клиринга.
Таким образом, клиринговую палату следует
рассматривать в качестве коммерческого
представителя и руководствоваться как
специальным законодательством в сфере
биржевой торговли, так и нормами ст. 184 ГК РФ.
В соответствии с п. 1 данной статьи
коммерческим представителем является лицо,
постоянно и самостоятельно
представительствующее от имени
предпринимателей при заключении ими
договоров в сфере предпринимательской
деятельности. Клиринговая палата полностью
подпадает под это определение
коммерческого представителя. А пункт 2
данной статьи и правила самих бирж дают
возможность клиринговой палате
одновременно выступать представителем
обеих сторон фьючерсного контракта. Каждая
сторона, подавая заявку-оферту и указывая
ценовые параметры, знает, что акцептовать
эту оферту от имени будущего контрагента
будет клиринговая палата, вместе с тем на
основании заключенного между клиринговой
палатой и участником торгов договора и
поданной заявки-оферты каждая сторона
уполномочивает представителя (клиринговую
палату) акцептовать оферту-заявку
оферента-контрагента. Клиринговая палата,
получая заявку-оферту, получает поручение
представляемого акцептовать от его имени
оферту будущего контрагента, т.е. принять
предложение заключить договор на
определенных в оферте условиях.
Особенность фьючерсных контрактов
заключается в том, что клиринговая палата,
акцептуя одновременно оферты-заявки двух
участников торгов, не создает два
самостоятельных договора (акцепт первой
заявки - один договор и акцепт второй заявки
- второй договор). В результате акцепта
обеих оферт возникает только один
фьючерсный контракт, потому что в одной
заявке-оферте предлагается продать
биржевой актив, во второй - купить данный
актив. В результате одновременного акцепта
клиринговой палатой (коммерческим
представителем) обеих оферт получается
единый договор, единое волеизъявление двух
участников торгов.
Что же является
акцептом? В соответствии с п. 1 ст. 438 ГК
акцептом признается ответ лица, которому
адресована оферта, о ее принятии. Поскольку
клиринговая палата является коммерческим
представителем, одновременно представляет
интересы двух сторон, акцепт (ответ на
оферту) дается от имени будущего
контрагента именно клиринговой палатой,
представителем будущего контрагента, в
электронном виде. Клиринговая палата через
присоединенную сеть сообщает участнику
торгов о том, что ее оферта была
акцептована. Именно этот электронный ответ
и является акцептом.
Отличительным
моментом фьючерсного акцепта от
общегражданского является то, что часто
акцепт не полностью соответствует
оферте.
ГК РФ жестко придерживается
правила о "зеркальном соответствии" акцепта
оферте. Так, ст. 443 Кодекса гласит, что ответ
о согласии заключить договор на иных
условиях, чем предложено в оферте, не
является акцептом. Такой ответ признается
отказом от акцепта и в то же время новой
офертой. Но нормы данной статьи не
применяются при заключении фьючерсных
контрактов в силу особенностей процесса и
технологии их заключения. Так, если в
заявке-оферте на покупку указана цена 100
долларов за контракт, а в торговой системе
существует заявка-оферта на продажу по 90
долларов за контракт, то клиринговая палата
проводит фиксинг и вышеназванные контракты
заносятся в реестр совершенных сделок по 95
долларов.
С позиции ст. 443 ГК РФ в данном
случае акцепта быть не может, а имеет место
оферта на иных условиях, даже если эти
условия выгодны обеим сторонам. Но
необходимо исходить из того, что
фактическим акцептантом обеих оферт
является клиринговая палата, а торги
фьючерсными контрактами представляют
собой двойной аукцион. Это означает, что,
заключая договор с клиринговой палатой,
покупатель поручает палате заключить
договор по наименьшей цене, а продавец
соответственно поручает заключить договор
по наивысшей цене. Таким образом,
клиринговая палата одновременно выполняет
поручения будущих контрагентов. И в данном
случае дополнительного соглашения
оферента на заключение договора на более
выгодных условиях, чем указано в
заявке-оферте, не требуется. Такой порядок
заключения практикуется на всех биржах и
прямо указывается в самих правилах бирж.
Такое несоответствие условий акцепта и
оферты не лишает заключенный договор
юридической силы, а "недосогласованная"
воля по поводу цены биржевого актива
дополняется волей клиринговой палаты на
основании заключенного между последней и
контрагентами договора. Аналогичным
образом решается вопрос и по поводу
количества биржевого актива, т.е. если в
заявках указываются разные объемы
биржевого актива. Например, если в заявке на
продажу указывается 100 акций, а в заявке на
покупку - 70, то заявка на покупку (70 акций) и
часть заявки на продажу - 70 акций из 100 -
заносятся в реестр совершенных сделок, а
непокрытая часть (30 акций) остается в
торговой системе до выявления новой,
противоположной по направленности, заявки.
В данном случае также не применяются нормы
ст. 443 ГК РФ. При заключении аналогичного
контракта вне биржи заключение договора
было бы невозможным, не было бы акцепта, в
таком случае мы имели бы дело с офертой на
иных условиях.
В силу особенностей на
фьючерсные контракты не распространяются
правила о получении с опозданием оферты или
акцепта, т.к. такое опоздание не может иметь
место. Если рассматривать как опоздание
заявку, поданную вне времени торговой
сессии, то такая заявка просто-напросто не
учитывается в торговой системе. Не
применяются при заключении фьючерсной
сделки и правила ст. 439 ГК РФ об отзыве
акцепта. Дело в том, что при заключении
фьючерсной сделки важным и
основополагающим моментом является факт
совпадения двух встречных сделок. С момента
появления в торговой системе таких заявок
немедленно происходит фиксинг, заключается
сама сделка, регистрируется в реестре
совершенных сделок, возникают
обязательства сторон, от которых нельзя в
одностороннем порядке отказаться. А отзыв
такого акцепта в рамках фьючерсной сделки
нарушает норму ст. 310 ГК РФ о недопустимости
одностороннего отказа от
обязательства.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 22.04.1996 N 39-ФЗ
"О
РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ"
(принят ГД ФС РФ
20.03.1996)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
ЗАКОН РФ от 20.02.1992 N
2383-1
"О ТОВАРНЫХ БИРЖАХ И БИРЖЕВОЙ
ТОРГОВЛЕ"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФКЦБ РФ от 26.12.2003 N
03-54/пс
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОЛОЖЕНИЯ О
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПО ОРГАНИЗАЦИИ ТОРГОВЛИ НА
РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФКЦБ РФ
от 14.08.2002 N 32/пс
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОЛОЖЕНИЯ
О КЛИРИНГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ
БУМАГ РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФКЦБ РФ от 27.04.2001
N 9
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОЛОЖЕНИЯ О
ТРЕБОВАНИЯХ К ОПЕРАЦИЯМ, СВЯЗАННЫМ С
СОВЕРШЕНИЕМ СРОЧНЫХ СДЕЛОК НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ
БУМАГ"
"КОНВЕНЦИЯ ОРГАНИЗАЦИИ
ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ О ДОГОВОРАХ
МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ - ПРОДАЖИ ТОВАРОВ"
(заключена в Вене 11.04.1980)
(вместе со
"СТАТУСОМ КОНВЕНЦИИ ООН О ДОГОВОРАХ
МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ - ПРОДАЖИ ТОВАРОВ" (по
состоянию на 30 октября 2001 г.))
Право и
экономика, N 9, 2004
