Оферта и акцепт на рынке срочных сделок
на основании совпадения условий поданных
заявок. Стороны в этом случае лишены права и
возможности вступления в договорные
отношения с приемлемыми, с их точки зрения,
лицами. Контрагентом по системным торгам
может быть кто угодно, любой участник
биржевой торговли, зарегистрированный на
данной бирже.
При проведении
внесистемных торгов помимо всех
существенных условий сделки, которые
указываются при системных торгах, должен
быть указан номер раздела регистра учета
позиций контрагента (т.е. наименование
контрагента) <*>. При этом контрагент
должен подать аналогичную заявку, с
совпадающими существенными условиями, а
также с указанием номера раздела регистра
учета позиций первоначально подавшего
заявку контрагента (т.е. наименование
первоначального заявителя). Только при
совпадении всех существенных условий двух
заявок и совпадении наименований сторон
сделка считается совершенной и заносится
клиринговой палатой в реестр совершенных
сделок. В отличие от системных торгов,
фьючерсные контракты, заключенные на
внесистемных торгах, не учитываются при
определении котировок соответствующих
биржевых активов.
--------------------------------
<*> В соответствии с п. 1 ст. 08.03 Правил ММВБ
для внесистемной заявки необходимым
условием ее принятия в СТФО является
указание контрагента.
К оферте
(предложению), направленной конкретному
лицу, можно отнести лишь "внесистемные"
заявки трейдеров. Это обусловлено тем, что
при внесистемных заявках помимо всех
существенных условий трейдер указывает и
номер регистра учета позиций контрагента
(его наименование). В свою очередь, будущий
контрагент первоначального оферента также
в своей заявке-оферте, которая является
противоположной по направлению к
первоначальной заявке, указывает на
оферента последней. Будущие контрагенты
при "внесистемных" торгах, указывая друг на
друга, создают для себя права и обязанности
по контракту и после занесения заявок в
реестр совершенных сделок становятся
контрагентами, сторонами фьючерсного
договора.
Внесистемные фьючерсные
контракты заключаются редко. Наиболее
распространены системные торги. В этом
случае участник торгов, подавший заявку
(оферту), готов заключить сделку с тем, кто
согласится с условиями оферты, т.е.
изначально с неконкретным лицом.
Конкретизация контрагента происходит
только при получении акцепта, появлении
встречной заявки. Участник торгов, который
раньше остальных согласится с условиями
поданной заявки (раньше остальных
зарегистрирует свою встречную заявку в
торговой системе), снимает прежнюю
заявку-оферту в свою пользу и лишает других
возможности быть стороной договора. Таким
образом, мы пришли к выводу, что офертой,
адресованной конкретному лицу, является
только внесистемная заявка.
Является ли
заявка-оферта предложением, направленным
конкретным лицам? В пользу такого
утверждения говорит то обстоятельство, что
все участники фьючерсных торгов должны
зарегистрироваться у организатора торгов.
Этот факт позволяет очертить круг
потенциальных контрагентов: ими могут быть
лишь лица, прошедшие регистрацию. Такую
позицию можно опровергнуть несколькими
доводами.
1) В заявке-оферте
непосредственно не указывается ни одно
конкретное лицо, даже из числа
зарегистрированных на бирже лиц. Из смысла
самой заявки видно, что цель может быть
достигнута только в случае, если кто-то
согласится купить или продать указанный в
заявке биржевой актив. Участник торгов
намеревается с помощью заявки заключить
договор с лицом, которое первым согласится
с офертой и примет ее условия.
2)
Фьючерсный контракт - это двухсторонний
договор, и акцептантом может быть только
одно лицо. Хотя ГК РФ, говоря о предложении,
направленном нескольким конкретным лицам,
не предполагает, что в обязательном порядке
все они или некоторые из них должны
выступать акцептантами одновременно. Им
может выступать и конкретное лицо из
нескольких конкретных, кто соглашается с
условиями оферты. Именно это мы наблюдаем
во фьючерсном контракте. Из всех
зарегистрированных конкретных участников
срочного рынка акцептантом выступает одно
конкретное лицо.
3) Оференту лично не
известен будущий контрагент, и это нарушает
принцип свободы выбора контрагента. Но
такой довод вряд ли можно признать
состоятельным. Выбрать контрагента
участник торгов может с помощью подачи
внесистемной заявки, тем самым реализовать
свое право выбора контрагента. Сама система
срочных сделок построена так, что
платежеспособность и надежность
контрагента гарантируются биржей,
обеспечиваются маржой (залогом) и т.д.
Личное знакомство участника торгов с
будущим контрагентом теряет практическую
значимость.
4) Основным доводом против
признания заявки-оферты участника торгов
офертой, направленной конкретным лицам,
является то, что оферта хоть и направляется
ограниченному кругу лиц (лицам,
зарегистрированным на данной бирже), но
этот круг не известен оференту. В своей
заявке-оферте он не указывает на конкретный
круг потенциальных контрагентов.
Учитывая вышеназванные доводы, невозможно
признание заявки-оферты офертой,
направленной конкретным лицам.
Является ли заявка-оферта публичной
офертой?
В соответствии с п. 2 ст. 437 ГК РФ
содержащее все существенные условия
договора предложение, из которого
усматривается воля лица, делающего
предложение, заключить договор на
указанных в предложении условиях с любым,
кто отзовется, признается офертой
(публичная оферта).
К публичной оферте
может присоединиться любое лицо, которое
согласится с офертой, примет указанные в
оферте условия. С одной стороны,
участвовать в биржевых торгах могут лишь
профессиональные участники, получившие
соответствующую лицензию и прошедшие
биржевую регистрацию. Этот факт сближает
заявку-оферту с офертой, направленной
конкретным лицам, но при детальном
рассмотрении данного вопроса проявляется
публичный характер заявки. Предложение
заключить договор направляется без
конкретизации контрагента (системные
торги). С другой стороны, контрагентом по
такой заявке может выступать особый
субъект, имеющий соответствующую лицензию
и прошедший регистрацию у организатора
торгов. Но любая публичная оферта
предполагает, что принять условия оферты и
акцептовать ее может лишь правосубъектный
участник конкретных отношений. Возьмем,
например, договор розничной купли-продажи,
который является публичным договором, а
субъект предпринимательской деятельности,
например, магазин, выставляя аудио- и
видеотехнику на продажу, направляет
публичную оферту неопределенному кругу
потенциальных акцептантов. Но акцептовать
данную оферту может не каждый субъект
гражданского права. Статья 28 ГК РФ строго
очерчивает круг тех сделок, которые может
совершить малолетний. В силу п. 2 ст. 28 и п. 2
ст. 26 ГК РФ малолетние в возрасте от 6 до 14 и
несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет
(без письменного согласия законных
представителей) вправе самостоятельно
совершать:
1) мелкие бытовые сделки;
2) сделки, направленные на безвозмездное
получение выгоды, не требующие
нотариального удостоверения либо
государственной регистрации;
3) сделки
по распоряжению средствами,
предоставленными законным представителем
или с согласия последнего третьим лицом для
определенной цели или для свободного
распоряжения.
Акцептантом в данном
случае может быть только полностью
дееспособное лицо, и этот факт не лишает
данную оферту публичного характера.
Аналогичным образом должен решаться и
вопрос о публичном характере заявки-оферты
на рынке срочных сделок. Отсюда следует, что
заявка-оферта направляется полностью
право- и дееспособному лицу, получившему
соответствующую лицензию и
зарегистрированному у организатора
торговли.
Открытые и закрытые торги
Об
открытых и закрытых торгах говорится в ст.
448 ГК РФ. Открытые торги дают возможность
участвовать в них всем желающим, а в
закрытых участвует заранее определенный
круг участников. Критерий "закрытости"
торгов (аукционов и конкурсов) понимается
как избирательный подход к кругу лиц,
допускаемых к участию в них: таковыми
названы особо приглашенные для этой цели
лица <*>. Но между этими торгами и
биржевыми торгами есть существенные
отличия. Приглашение на торги (закрытые и
открытые) - это приглашение делать оферту, а
заявка трейдера представляет собой саму
оферту. В приглашении указывается лишь одно
существенное условие - предмет договора, а
цена и другие условия формируются
непосредственно на торгах (конкурсе или
аукционе).
--------------------------------
<*>
Комментарий к Гражданскому кодексу РФ,
части первой: Постатейный / Под ред.
Садикова О.Н. М.: Инфра-М, 1997. С. 726.
Заявку
трейдера к приглашению на торги (особенно
закрытые) приближает закрытый характер
потенциальных участников договора.
Например, на торги приглашаются любые лица,
имеющие лицензию на занятие гостиничным
бизнесом, для покупки гостиницы "М". Здесь
также мы имеем "закрытый, но пока не
конкретизированный" круг потенциальных
участников. Окончательная конкретизация,
как и при фьючерсах, происходит в момент
заключения договора.
Отличительных
аспектов гораздо больше. Во-первых, в
приглашении, в отличие от заявки, не
указываются все существенные условия
договора. Во-вторых, в отличие от заявки,
приглашение на участие в торгах нельзя
рассматривать как оферту, это лишь
предложение делать оферту. Таким образом,
заявка-оферта представляет собой публичную
оферту.
Оферта влечет заключение
договора, если другая сторона принимает все
условия, указанные в оферте, безоговорочно.
Такие же последствия наступают и при
совпадении условий двух встречных заявок,
т.е. участники торгов, размещающие свои
заявки, становятся сторонами фьючерсной
сделки. Но, в отличие от биржевых правил, ГК
РФ предусматривает два вида оферты: с
указанием срока для акцепта и без указания
такого срока. Первый вариант оферты не
применяется на бирже. Торги по фьючерсным
контрактам проводятся ежедневно, кроме
выходных и праздничных дней. Участники
торгов имеют право подавать свои заявки на
куплю-продажу фьючерсных контрактов только
в рамках торговой сессии, остальные заявки
регистрации в торговой системе не подлежат
и не порождают никаких правовых
последствий. Оферта-заявка действительна
только в течение времени проведения
торговой сессии. Акцептант может принять
условия заявки только в течение торговой
сессии, по окончании этого срока
заявка-оферта удаляется из торговой
системы как не заключенная сделка. Но
рассматривать срок торговой сессии как
срок на акцепт было бы ошибочным. С одной
стороны, акцепт действителен и обязывает
оферента, если он подан в течение торговой
сессии. С другой стороны, в соответствии со
ст. 436 ГК РФ при оферте с указанием срока для
акцепта оферент не может отказаться,
изменять или отозвать оферту до окончания
этого срока. Но правила биржи допускают
возможность внесения изменений и отзыв
поданных заявок в течение торговой сессии
до момента регистрации заявки в реестре
совершенных сделок.
Оферта-заявка
больше тяготеет по критериям наступающих
правовых последствий к оферте без указания
срока для акцепта, предусмотренного ГК
РФ.
Это утверждение нуждается в
уточнении. Так, оферта без указания срока
может быть изменена, и эти изменения
действительны до получения оферты
адресатом. Так же и заявка-оферта участника
торгов может быть изменена до регистрации в
реестре совершенных сделок (на бирже такая
регистрация называется фиксингом).
Сложность заключается в том, что при заявке
нет конкретного адресата, поэтому
невозможно определить момент получения
оферты, и, следовательно, момент
возникновения обязательства со стороны
оферента. На биржевых торгах такое
обязательство возникает с момента
фиксинга, поэтому моментом получения
оферты акцептантом следует считать именно
фиксинг, момент, когда два трейдера своими
заявками приходят к общему согласию на
возникновение сделки, и клиринговая палата
регистрирует заявки в реестре совершенных
сделок.
Акцепт при заключении
фьючерсного контракта
В соответствии со
ст. 438 ГК РФ акцептом признается ответ лица,
которому адресована оферта, о ее принятии.
Что же является акцептом при фьючерсных
контрактах?
С одной стороны, в качестве
акцепта можно рассматривать встречную
заявку трейдера по отношению к
заявке-оферте, размещенной оферентом -
участником торгов. Поскольку фьючерсный
контракт заключается на основании
совпадения оферты и акцепта, то возникает
вопрос о том, какая из заявок является
офертой, а какая акцептом? Исходя из общего
подхода ГК РФ о том, что изначально
отправляется оферта, а затем получается
акцепт от будущего контрагента, можно при
определении оферты и акцепта ссылаться на
время регистрации заявок в торговой
системе. Таким образом, офертой можно
признать заявку, которая, являясь
противоположной по направленности,
зарегистрирована в торговой системе ранее
встречной заявки. Акцептом можно признать
заявку, зарегистрированную в торговой
системе позже, которая, в свою очередь,
является встречной заявке,
зарегистрированной ранее.
Такой подход
дает нам возможность подвести под общие
нормы ГК РФ о порядке заключения договора
правила заключения фьючерсного контракта
на бирже, но это лишь внешнее сходство. При
детальном рассмотрении природы последней
заявки по отношению к заявке-оферте мы
приходим к выводу о том, что и эта заявка
представляет собой оферту. Время подачи
такой заявки не превращает эту
заявку-оферту в заявку-акцепт. По своим
признакам эта заявка полностью подпадает
под нормы ст. 435 и п. 2 ст. 437 ГК РФ. Таким
образом, мы приходим к выводу, ранее нами же
отрицаемому, о том, что договор (фьючерсный
контракт) не может заключаться на основании
двух оферт. А тот факт, что одна из оферт
подается позже первоначальной, не
превращает ее в акцепт.
Второй вариант
решения данной проблемы заключается в
расширении круга участников процесса
формирования фьючерсного контракта. В
процессе заключения фьючерсного контракта
участвуют не только участники биржевой
торговли, но и клиринговая палата биржи. В
соответствии со ст. 6 Федерального закона от
22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в
ред. от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ) клиринговая
деятельность - это деятельность по
определению взаимных обязательств (сбор,
сверка, корректировка информации по
сделкам с ценными бумагами и подготовка
бухгалтерских документов по ним) и их
зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам
по ним. В Федеральном законе о товарных
биржах определение клиринговой
организации не дается, но в п. 1 ст. 28
указывается, что биржа в целях обеспечения
исполнения совершаемых на ней форвардных,
фьючерсных и опционных сделок обязана
организовать расчетное обслуживание путем
создания расчетных учреждений (клиринговых
центров).
Прежде чем заключить
фьючерсный контракт, стороны обязаны
заключить договор о клиринговом
обслуживании с клиринговой палатой биржи
<*>. В этом договоре участник биржевой
торговли делегирует свое право акцепта
клиринговой палате, которая обязуется
акцептовать оферту участника торгов по
указанной
