Новое в российском акционерном законодательстве (центр деловой информации еженедельника экономика и жизнь, 2002)
организации общей правоспособностью, Закон
предусматривает вместе с тем, что
отдельными видами деятельности, перечень
которых определяется федеральными
законами, общество может заниматься только
на основании специального разрешения
(лицензии). В настоящее время порядок
лицензирования определен Федеральным
законом от 8 августа 2001 г. "О лицензировании
отдельных видов деятельности" <*>,
вступившим в силу с 10 февраля 2002 г. <**>
Лицензия выдается на определенный срок, как
правило, не менее чем на пять лет (ст. 8
Закона).
--------------------------------
<*> СЗ
РФ. 1998. N 39. Ст. 4857.
<**> См.: "Российская
газета" от 10 августа 2001 г.
В п. 3 ст. 2 Закона
об акционерных обществах сказано, что если
условиями предоставления специального
разрешения (лицензии) на занятие
определенным видом деятельности
предусмотрено требование о занятии ею как
исключительной, то общество в течение срока
действия этого разрешения (лицензии) не
вправе осуществлять иные виды
деятельности, за исключением
предусмотренных лицензией и сопутствующих
им. В данной норме отражены два важных
положения: с одной стороны, указание на
особенности лицензирования специальных
видов деятельности - кстати, лицензии на
ведение такой деятельности могут
выдаваться, как правило, без указания срока
их действия, - а с другой - об ограничении
правоспособности соответствующего
юридического лица. Осуществление обществом
деятельности, выходящей за рамки
специальной правоспособности, является
основанием для признания заключаемых в
этом случае сделок ничтожными (ст. 168 ГК
РФ).
Заключение обществом, пользующимся
общей правоспособностью, сделки при
отсутствии необходимой лицензии не
является безусловным основанием для
признания ее недействительной. Такая
сделка относится к оспоримым и может быть
признана недействительной только в
судебном порядке (см. ст. 173 ГК РФ).
Поскольку юридическое лицо, обладающее
общей правоспособностью, может заниматься
любой деятельностью, не запрещенной
законом, в уставе акционерного общества нет
необходимости приводить весь перечень
видов деятельности, которыми оно будет (или
может) заниматься. Лицензирующий орган не
вправе отказывать в выдаче лицензии на том
основании, что данный вид деятельности не
назван в уставе общества. Такой отказ
общество вправе обжаловать в судебном
порядке, и он будет признан
недействительным <*>. Перечень оснований
отказа в выдаче лицензии установлен
законом и является исчерпывающим.
--------------------------------
<*> См. п. 18
Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1
июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах,
связанных с применением части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации"
// Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.
Нужно, однако,
иметь в виду, что ГК РФ допускает
ограничение предмета (целей) деятельности
юридического лица в его уставе, и в этом
случае оно не вправе выходить за
установленные пределы. Такому юридическому
лицу может быть отказано в выдаче лицензии
на ведение деятельности, которой оно по
уставу не должно заниматься. Положения
устава об ограничении деятельности
общества необходимо формулировать четко,
чтобы не оставалось сомнений в том, что
приведенный перечень разрешенных ему видов
деятельности является исчерпывающим
(законченным). Иначе общество будет
пользоваться общей правоспособностью
<*>.
--------------------------------
<*> См.:
там же. Аннулирование выданной лицензии
возможно на основании судебного решения по
иску лицензирующего органа. Указанный
орган вправе ее аннулировать без обращения
в суд лишь в случае неуплаты лицензиатом в
течение трех месяцев лицензионного сбора
за предоставление лицензии (п. 3, 4 ст. 13
Закона о лицензировании в ред. от 8 августа
2001 г. Такой же порядок предусмотрен и
Законом 1998 г.).
Сделка, заключенная в
противоречии с целями деятельности,
определенно ограниченными уставом
общества, так же как и сделка, совершенная
при отсутствии лицензии, может быть
признана недействительной судом по иску
самого общества или акционера при условии,
если будет доказано, что другая сторона в
сделке знала или заведомо должна была знать
о ее незаконности. Данная норма направлена
на защиту интересов не только общества
(если генеральный директор действует с
нарушением установленных правил), но и
добросовестного кредитора.
Правоспособность общества возникает с
момента его создания, то есть
государственной регистрации общества в
качестве юридического лица (см. п. 3 ст. 49, п. 2
ст. 51 ГК). Закон от 7 августа 2001 г. не
затрагивает общих вопросов
правоспособности акционерных обществ,
урегулированных нормами ГК РФ и Законом об
акционерных обществах, но определяет
момент, с которого общество может
осуществлять свою деятельность и совершать
любые связанные с нею сделки в полном
объеме. Такое право появляется у него после
оплаты 50 процентов акций, размещаемых среди
учредителей. Оплата их должна быть
осуществлена в течение трех месяцев после
государственной регистрации общества. До
этого момента Закон (дополнение к ст. 2)
разрешает обществу совершать только те
сделки, которые связаны с его
учреждением.
Типы обществ
Не
претерпели существенных изменений
положения Закона о типах обществ - открытые
и закрытые - и признаках, которыми они
отличаются друг от друга, включая
требования к минимальному размеру
уставного капитала - не менее 1000-кратного
минимального размера оплаты труда для
открытых и 100-кратного - для закрытых
обществ на дату создания общества;
ограничения численного состава закрытого
общества (не более 50 акционеров) и др.
Главное отличие закрытого общества от
открытого заключается в том, что размещение
акций в нем может производиться только
среди его учредителей <*> или иного,
заранее определенного круга лиц (при
размещении дополнительных акций). Открытую
подписку на акции такое общество проводить
не вправе. Это во-первых. И во-вторых,
акционеры закрытого общества, а при
определенных условиях и само общество
пользуются преимущественным правом
приобретения акций, отчуждаемых кем-либо из
акционеров данного общества. Указанное
правило направлено на сохранение тех
особенностей, которые присущи закрытому
обществу, - поддержание (в возможных
пределах) стабильного персонального
состава общества. Законом от 7 августа 2001 г.
внесены дополнения в ст. 7, которыми более
детально регламентирован порядок
осуществления преимущественного права на
приобретение акций в закрытом обществе.
Вместе с тем внесена норма, запрещающая
установление в открытых обществах
преимущественного права общества или его
акционеров на приобретение акций,
отчуждаемых кем-либо из его участников.
Подобные положения включались в уставы
некоторых открытых обществ (например, РАО
"Газпром"). Отныне они незаконны.
--------------------------------
<*> При создании
любого общества, включая открытое, акции
распределяются только среди учредителей
(см. п. 3 ст. 99 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Закона об
акционерных обществах).
Выбор типа
общества при его создании осуществляется
учредителями. Но в некоторых случаях он
ограничен законом. Так, п. 4 ст. 7 Закона об
акционерных обществах предусмотрено, что
общества, учредителями которых выступают в
случаях, установленных законом, Российская
Федерация, субъект Российской Федерации
или муниципальное образование (за
исключением обществ, образованных в
процессе приватизации государственных и
муниципальных предприятий), могут быть
только открытыми. Лишь в форме открытых
акционерных обществ создаются
инвестиционные фонды. В то же время
акционерные общества работников (народные
предприятия) по общему правилу могут быть
только закрытыми, что связано с
необходимостью участия в народном
предприятии не менее 75 процентов
акционеров, состоящих с обществом в
трудовых отношениях.
Препятствием для
создания закрытого акционерного общества
может служить намерение участвовать в нем
более 50 учредителей. Если этот предел
превышен, общество обязано в течение года
преобразоваться в открытое либо сократить
свою численность. При невыполнении
указанного требования общество подлежит
ликвидации (ст. 7 Закона). Из данного правила
есть два исключения: закрытым обществам,
насчитывавшим на момент введения в
действие Закона об акционерных обществах (1
января 1996 г.) более пятидесяти участников,
разрешено продолжать деятельность в
прежнем численном составе (см. п. 4 ст. 94
Закона). Кроме того, некоторое количество
таких обществ было создано в соответствии
со ст. 59 Закона об обществах с ограниченной
ответственностью путем преобразования в
них названных обществ, насчитывавших на
дату введения в действие указанного Закона
(1 марта 1998 г.) более 50 участников. Правом
проведения такого преобразования
соответствующие общества могли
воспользоваться лишь до 1 июля 1999 года.
Сохранение прежнего численного состава без
изменения организационно - правовой формы
обществам с ограниченной ответственностью
не было разрешено.
Осуществление
преимущественного права
на
приобретение акций в закрытом
обществе
Преимущественное право
приобретения акционерами закрытого
общества акций, отчуждаемых другими
акционерами этого общества, закреплено ст.
97 ГК РФ и в соответствии с ней п. 3 ст. 7 Закона
об акционерных обществах. Закон наделяет
таким правом и само общество.
Разъяснения по поводу осуществления этого
права были даны в Постановлении Пленумов
Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного
Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8. Суть их состоит
в следующем.
1. Норма Закона (ч. 4 п. 3 ст. 7),
закрепляющая за акционерами закрытого
общества преимущественное право
приобретения акций, отчуждаемых другими
акционерами данного общества, носит
императивный характер, в связи с чем это
право не может быть ограничено договором о
создании общества или его уставом (иным
внутренним документом).
2.
Преимущественное право закрытого общества
на приобретение акций, отчуждаемых его
акционерами, действует тогда, когда оно
предусмотрено уставом общества, то есть не
является столь безусловным, как у
участников общества.
При этом общество
может воспользоваться указанным правом
лишь в случае, если акционеры данного
общества не используют принадлежащее им
право на приобретение соответствующих
акций.
3. Акционеры закрытого общества, а
в надлежащих случаях само общество могут
осуществлять преимущественное право
приобретения акций, продаваемых
акционерами данного общества, при условии,
если они согласны приобрести их по цене
предложения другому лицу. Если цена, по
которой они изъявляют готовность
приобрести акции, ниже той, которую
акционер может получить от иного лица,
акционер вправе продать их этому лицу.
Причем в таком случае приобретателю акций
не может быть отказано в приеме его в
общество - внесении записи о нем в реестр
акционеров, предоставлении возможности
пользоваться всеми правами акционера
<*>.
--------------------------------
<*> Пример
необоснованного отказа приобретателю
акций закрытого общества, не являвшемуся
ранее его акционером, в пользовании правами
участника этого общества приведен в Обзоре
практики разрешения споров по сделкам,
связанным с размещением и обращением акций.
Высший Арбитражный Суд РФ разъяснил, что
лицо, не являющееся участником закрытого
акционерного общества, при заключении
договора на приобретение акций этого
общества с соблюдением норм действующего
законодательства становится его
акционером и может пользоваться
соответствующими правами. (См.: Вестник ВАС
РФ. 1998. N 6).
4. Предусмотренное Законом
преимущественное право приобретения акций
закрытого акционерного общества не
применяется при безвозмездном отчуждении
их акционером (по договору дарения) либо
переходе акций в собственность другого
лица в порядке универсального
правопреемства (по наследству, в связи с
реорганизацией юридического лица).
Эти
положения сохраняют свое значение.
Дополнения, внесенные в п. 3 ст. 7 Закона,
более детально определяют порядок
осуществления преимущественного права,
предусмотренного указанной статьей, причем
усиливают гарантии использования его
акционерами, изъявляющими желание
приобрести акции, и защищают интересы
акционера - продавца.
Особо следует
выделить вводимое правило, в соответствии с
которым акционеры (общество) могут
воспользоваться преимущественным правом
приобретения акций, если они готовы
приобрести весь предлагаемый пакет. В ином
случае акционер - продавец вправе продать
имеющийся у него пакет акций лицу, не
являющемуся участником общества. Данная
норма в наибольшей мере отвечает интересам
тех, кто продает акции. Стоимость пакета
акций, как правило, выше суммы стоимости тех
же акций, продаваемых раздельно, поскольку
владелец пакета может занять более прочное
положение в управлении делами общества.
Кроме того, покупатель, выразивший желание
приобрести пакет в целом, может отказаться
от приобретения части входящих в него
акций, и в этом случае будут ущемлены
интересы акционера - продавца. Но данное
положение не должно исключать возможность
продажи акционером другим участникам
общества (обществу) части первоначально
предложенного им количества акций, если
такой вариант окажется для него
приемлемым.
Другие изменения также
существенны.
Во-первых,
устанавливается, что акционеры закрытого
общества могут пользоваться указанным
правом пропорционально количеству акций,
принадлежащих каждому из них, если уставом
общества не предусмотрено иное.
Во-вторых, на акционера, намеренного
продать свои акции третьему лицу,
возлагается обязанность письменно
известить об этом других акционеров
общества и само общество с указанием цены и
прочих условий продажи. Извещение
акционеров осуществляется через общество,
но за счет акционера - продавца, и опять же
если иное не предусмотрено уставом.
В-третьих, сохраняя прежний двухмесячный
предельный срок на осуществление
преимущественного права <*>, Закон в
новой редакции предусматривает, что срок
осуществления этого права прекращается,
если до его истечения от всех акционеров
получены письменные заявления об
использовании или отказе от использования
указанного права. Исчисление двухмесячного
(или иного, предусмотренного уставом) срока
следует вести от момента направления
акционером, продающим акции, информации о
намерении произвести их отчуждение. Должен
быть определенный ориентир, указывающий на
дату, до наступления которой акционер
обязан ждать предложения от других
участников общества и не вправе отчуждать
свои акции третьим лицам.
--------------------------------
<*> Уставом
общества может быть предусмотрен
сокращенный срок, но он не должен
составлять менее 10 дней.
В-четвертых, в
Закон введена норма о защите нарушенного
преимущественного права на приобретение
акций путем предъявления
заинтересованными лицами иска о переводе
на них прав и обязанностей покупателя по
договору купли - продажи соответствующих
акций, заключенному с третьим лицом. До ее
введения такой способ защиты применялся
