Нарушения законодательства при проведении валютных расчетов
получением эквивалента в иностранной
валюте за границей, а также получение
денежных сумм в рублях в качестве
эквивалента за уплату иностранной валюты,
оказание услуг или предоставление
каких-либо имущественных ценностей за
границей.
Однако указанное выше
положение не действует в случаях, когда
уплата или получение денежных сумм и
оказание услуг связаны с направлением за
границу или приемом в России делегаций или
отдельных работников российских или
иностранных организаций на условиях
безвалютного обмена в соответствии с
договорами между ними.
8. Иные нарушения
порядка проведения валютных операций,
осуществляемых в связи с заключением
внешнеторгового контракта.
III. Нарушения,
связанные с невыполнением
экспортерами- и импортерами - резидентами
установленных
законодательством
публично - правовых обязанностей
в
отношении порядка использования
иностранной валюты
1. Купля - продажа
иностранной валюты минуя уполномоченные
банки
В соответствии с п. 2 ст. 454 ГК РФ к
купле - продаже ценных бумаг и валютных
ценностей применяются общие положения о
купле - продаже, если законом не установлены
специальные правила их купли - продажи.
Законом РФ "О валютном регулировании и
валютном контроле" установлено, что купля -
продажа иностранной валюты на территории
Российской Федерации производится через
уполномоченные банки в порядке,
устанавливаемом ЦБ РФ <*>. Это означает,
что организации и граждане -
предприниматели, как резиденты, так и
нерезиденты, могут приобрести или продать
иностранную валюту на внутреннем валютном
рынке Российской Федерации только через
уполномоченные банки. В соответствии с п. 20
Инструкции ЦБ РФ от 29 июня 1992 г. N 7 <**>
уполномоченные банки имеют право покупать
и продавать иностранную валюту:
--------------------------------
<*> См. п. 2 ст. 4
Закона РФ "О валютном регулировании и
валютном контроле".
<**> Инструкция ЦБ
РФ от 29 июня 1992 г. N 7 "О порядке обязательной
продажи предприятиями, объединениями,
организациями части валютной выручки через
уполномоченные банки и проведения операций
на внутреннем валютном рынке Российской
Федерации".
- от своего имени по поручению
предприятий и коммерческих банков
(посреднические операции за комиссионное
вознаграждение);
- от своего имени и за
свой счет.
Следовательно,
уполномоченный банк участвует не только в
расчетах, но и в сделке от своего имени.
Правоотношения по приобретению
резидентами иностранной валюты на
внутреннем валютном рынке состоят из трех
этапов. На первом резидент оформляет
поручение на покупку иностранной валюты. На
втором уполномоченный банк приобретает
иностранную валюту на межбанковской
валютной бирже от своего имени в
соответствии с Положением ЦБ РФ от 16 июня 1999
г. N 77-П "О порядке и условиях проведения
торгов иностранной валюты за российские
рубли на единой торговой сессии
межбанковских валютных бирж" <*> и
Правилами проведения операций по покупке и
продаже иностранной валюты на ЕТС <**>. На
третьем этапе уполномоченный банк продает
резиденту иностранную валюту в
соответствии с его поручением на
покупку.
--------------------------------
<*>
Вестник Банка России. 1999. N 37.
<**> ЕТС -
единая торговая сессия межбанковских
валютных бирж.
Некоторые ученые -
цивилисты делают вывод, что между банком и
клиентом заключается договор комиссии или
договор поручения на приобретение
иностранной валюты на внутреннем валютном
рынке Российской Федерации <*>.
Необходимо учитывать, что действующим
законодательством установлены особенности
купли - продажи иностранной валюты.
Уполномоченный банк приобретает
иностранную валюту для клиента от своего
имени, но за счет клиента <**>. Данные
правоотношения более всего подходят под
конструкцию договора комиссии. Однако
существует ряд противоречий. При покупке
иностранной валюты невозможна уступка прав
комитенту по сделке в соответствии с п. 3 ст.
993 ГК РФ, невозможна субкомиссия, не могут
быть применены последствия в соответствии
со ст. 995, 1003, 1004 ГК РФ.
--------------------------------
<*> Брызгалин А.В.,
Берник В.Р., Головкин А.Н. Указ. соч. С. 33.
<**> Клиент обязан депонировать в
уполномоченном банке сумму рублей, за
которую будет покупаться иностранная
валюта. Указанием ЦБ РФ от 22 марта 1999 г. N 519-У
данная обязанность предусмотрена только
для организаций - резидентов, приобретающих
иностранную валюту для кредитования
импорта товаров в Российскую Федерацию.
Однако на практике уполномоченные банки
распространили данное требование на все
случаи приобретения иностранной валюты.
Это обусловлено требованием межбанковских
валютных бирж о предварительном
депонировании уполномоченными банками
суммы рублей, за которые будет приобретена
иностранная валюта.
В действительности
уполномоченные банки на межбанковской
сессии осуществляют приобретение
иностранной валюты и ее продажу клиенту
только на основании договора о расчетно -
кассовом обслуживании в иностранной валюте
и поручения на покупку иностранной валюты,
не подписывая дополнительных соглашений.
Следовательно, несмотря на то, что
основанием возникновения данных
правоотношений является волеизъявление
клиента банка, порядок осуществления
покупки иностранной валюты, права и
обязанности сторон регламентируются
нормативными актами. Предъявление в
уполномоченный банк правильно
оформленного поручения на покупку валюты
является достаточным основанием для
приобретения валюты уполномоченным банком
от своего имени и дальнейшей продажи ее
своему клиенту. На наш взгляд, данные
отношения следует рассматривать как
"специальные правила купли - продажи"
иностранной валюты, установленные в
соответствии с п. 2 ст. 454 ГК РФ и Законом РФ "О
валютном регулировании и валютном
контроле", т.е. как особый вид договора купли
- продажи.
Любые сделки по купле -
продаже иностранной валюты за рубли между
резидентами, а также между резидентами и
нерезидентами, осуществляемые минуя
уполномоченные банки, являются
недействительными.
2. Нарушения правил
покупки иностранной валюты на внутреннем
валютном рынке
1. Купля - продажа
иностранной валюты по цене выше или ниже
предельного отклонения, установленного ЦБ
РФ. В соответствии с п. 4 ст. 4 Закона РФ "О
валютном регулировании и валютном
контроле" ЦБ РФ в целях регулирования
внутреннего валютного рынка Российской
Федерации может устанавливать предел
отклонения курса покупки иностранной
валюты от курса ее продажи. Таким образом,
сделки по приобретению иностранной валюты
по курсу, установленному с нарушением
данного положения, являются незаконными. На
сегодняшний день предел отклонения курса
покупки иностранной валюты от курса
продажи установлен только для наличной
иностранной валюты и платежных документов
в иностранной валюте (указание ЦБ РФ от 21
августа 1998 г. N 323-У "Об установлении
отклонения курса покупки иностранной
валюты и платежных документов в
иностранной валюте от курса их продажи"
<*>). В отношении покупки - продажи
безналичной иностранной валюты такие
ограничения не установлены.
--------------------------------
<*> Вестник Банка
России. - 1998. N 60.
2. Приобретение
иностранной валюты без обоснования ее
покупки либо по основаниям, не
предусмотренным действующим
законодательством. Инструктивное письмо ЦБ
РФ от 4 февраля 1992 г. N 19/1-098 "О целевом
характере использования приобретаемых на
ММВБ валютных средств" разъясняет, что в
соответствии с Указом Президента РСФСР от 15
ноября 1991 г. N 213 "О либерализации
внешнеэкономической деятельности на
территории РСФСР" (п. 5) продажа иностранной
валюты резидентам осуществляется только
для импорта товаров и услуг. Таким образом,
ЦБ РФ подчеркивает целевое назначение
средств в иностранной валюте,
приобретаемых на внутреннем валютном
рынке. В соответствии с указанием ЦБ РФ от 20
октября 1998 г. N 383-У резидент представляет в
банк поручение на покупку иностранной
валюты, в котором приводится основание
такой покупки, и одновременно представляет
оригиналы документов, на которых это
основание базируется. Это может быть
паспорт импортной сделки, внешнеторговый
договор (контракт), разрешение (лицензия) ЦБ
РФ на осуществление валютной операции и др.
В приложении N 2 к данному указанию приведен
полный перечень оснований покупки
иностранной валюты за рубли на валютном
рынке Российской Федерации. Покупка
иностранной валюты по иным основаниям
допускается только при наличии разрешения
(лицензии) ЦБ РФ (указание ЦБ РФ от 12 марта 1999
г. N 511-У). Таким образом, нарушение целевого
характера покупки иностранной валюты либо
указание в поручении на покупку
иностранной валюты оснований, не
предусмотренных действующим
законодательством, влечет за собой
недействительность совершаемых сделок, и
уполномоченный банк как агент валютного
контроля обязан отказать в принятии такого
поручения на покупку к исполнению.
3.
Нарушения правил приобретения иностранной
валюты для осуществления платежей по
договорам об импорте товаров в Российскую
Федерацию. В случае покупки иностранной
валюты после ввоза товаров на таможенную
территорию Российской Федерации резидент
обязан представить одновременно с
поручением на покупку заверенную
(нотариально или самой организацией) копию
грузовой таможенной декларации,
подтверждающей ввоз товаров на таможенную
территорию.
Покупка иностранной валюты
для оплаты товара по внешнеторговому
контракту до ввоза товара на таможенную
территорию Российской Федерации
осуществляется при следующих условиях.
Резидент должен перечислить
уполномоченному банку 100% суммы рублей, за
которые будет покупаться иностранная
валюта, для предварительного депонирования
в соответствии с правилами межбанковских
валютных бирж. Одновременно с этим
организация - резидент обязана открыть в
банке депозит в размере средств,
перечисленных на покупку <*>. Покупка
иностранной валюты для оплаты
импортируемого в Российскую Федерацию
товара в нарушение данного порядка
является незаконной.
--------------------------------
<*> Указание ЦБ РФ
от 22 марта 1999 г. N 519-У "О порядке покупки
юридическими лицами - резидентами
иностранной валюты за рубли на внутреннем
валютном рынке Российской Федерации для
целей осуществления платежей по договорам
об импорте товаров в Российскую
Федерацию".
4. Иные нарушения, связанные с
приобретением иностранной валюты на
внутреннем валютном рынке Российской
Федерации.
3. Нарушения правил
обязательной продажи валютной выручки
Все предприятия и организации независимо
от форм собственности, включая организации
с участием иностранных инвестиций,
осуществляют обязательную продажу 75%
валютной выручки от экспортных операций.
Обязательная продажа осуществляется по
рыночному курсу рубля в процентах от всей
суммы поступлений в иностранной валюте от
нерезидентов <*>.
--------------------------------
<*> Согласно письму ЦБ РФ от 24 февраля 1995
г. N 12-86 "О некоторых вопросах применения
валютного законодательства РФ"
индивидуальные предприниматели не обязаны
осуществлять обязательную продажу 75%
валютной выручки.
В соответствии с
Законом РФ "О валютном регулировании и
валютном контроле" порядок обязательной
продажи иностранной валюты
устанавливается Президентом РФ. Однако
необходимо подчеркнуть, что Указом
Президента РФ от 14 июня 1992 г. N 629 "О частичном
изменении порядка обязательной продажи
части валютной выручки и взимания
экспортных пошлин" установлена только
обязанность резидентов продавать часть
валютной выручки, сам же порядок
конкретизируется в подзаконных
нормативных актах.
Нормативными актами
ЦБ РФ установлен перечень поступлений в
иностранной валюте, которые не подлежат
обязательной продаже. Это средства,
поступившие от резидентов, а также
поступления, не связанные с экспортной
деятельностью, например привлеченные
кредиты в иностранной валюте,
пожертвования на благотворительные цели,
взносы в уставный капитал. Данный перечень
является исчерпывающим и может быть
расширен только нормативными актами
Президента РФ, Правительства РФ и Банка
России.
Не допускается необоснованный
отказ от обязательной продажи части
валютной выручки. Продажа должна быть
осуществлена в течение семи календарных
дней. Если организация - экспортер в
указанный срок не дает уполномоченному
банку поручение на продажу, то банк как
агент валютного контроля депонирует 75%
поступившей валютной выручки и
самостоятельно продает ее на внутреннем
валютном рынке России.
Не допускается
необоснованное завышение расходов в
иностранной валюте, относимых в уменьшение
подлежащей обязательной продаже
экспортной выручки. В соответствии с
Инструкцией ЦБ РФ от 29 июня 1992 г. N 7 до
продажи валютной выручки экспортеры вправе
относить в уменьшение базы расходы в
иностранной валюте, связанные с
реализацией экспортного контракта.
Установлен исчерпывающий перечень данных
расходов:
1) платежи в иностранной
валюте за транспортировку, страхование и
экспедицию грузов в пользу нерезидентов и
резидентов, осуществляющих данную
деятельность на территории иностранных
государств и в международном транспортном
сообщении;
2) платежи в иностранной
валюте по уплате экспортных таможенных
пошлин и оплате таможенных процедур;
3)
платежи по уплате комиссионного
вознаграждения в иностранной валюте
уполномоченным банкам за расчетно -
кассовое обслуживание в иностранной
валюте, т.е. за участие в проведении
валютных расчетов для резидентов.
Оплата иных расходов в иностранной валюте
без получения соответствующего разрешения
(лицензии) Центрального банка РФ не
допускается. Не допускается также
необоснованное увеличение таких расходов,
так как это приводит к уменьшению базы и
соответственно к уменьшению суммы
иностранной валюты, подлежащей продаже на
внутреннем валютном рынке. Согласно п. 29
Инструкции ЦБ РФ N 7 с предприятий
взыскиваются в безакцептном порядке суммы
в валюте или рублях в размере завышения
расходов, приводящего к необоснованному
уменьшению сумм обязательной продажи
экспортной выручки.
Права и обязанности
организаций - резидентов по использованию
валютной выручки, полученной от экспортной
деятельности, на сегодняшний день
урегулированы подзаконными нормативными
актами на 85%. Однако, на наш взгляд, этот
вопрос должен быть регламентирован и на
уровне большого кодификационного
нормативного акта - Валютного кодекса РФ.
Введение Валютного кодекса РФ позволило бы
определить основные правила участия
резидентов в валютных расчетах за
внешнеторговые операции, установить
минимальные гарантии прав резидентов по
использованию валютной выручки и
иностранной валюты, приобретенной на
внутреннем валютном рынке Российской
Федерации.
Таким образом, нарушения при
проведении валютных расчетов во
внешнеторговой деятельности - это
нарушения требований валютного
законодательства в области открытия и
ведения валютных счетов, порядка
проведения текущих и связанных с движением
