Холдинговые компании в россии
А. ДЯГИЛЕВ
А. Дягилев, аспирант Московской
государственной юридической
академии.
Что представляет собой
холдинг
В Гражданском кодексе РФ понятие
холдинговой компании отсутствует. Ее
определение можно найти только во
Временном положении о холдинговых
компаниях, создаваемых при преобразовании
государственных предприятий в акционерные
общества, утвержденном Указом Президента
РФ N 1392 от 16 ноября 1992 г. Этот документ
регламентирует правовой режим холдинговой
компании, создаваемой и управляемой
государством. Мы же рассмотрим некоторые
аспекты создания и деятельности холдингов,
основанных на частной собственности.
В
соответствии с Временным положением
холдинговой компанией признается
предприятие, независимо от его
организационно-правовой формы, в состав
активов которого входят контрольные пакеты
акций других предприятий. Последние
становятся по отношению к холдингу
дочерними предприятиями.
Таким образом,
холдинговая компания представляет собой не
определенную корпоративным
законодательством специально созданную
структуру. Создание холдинга объективно
продиктовано практикой делового оборота.
Когда предприятие становится достаточно
крупным, осуществляет обширные
инвестиционные проекты, возрастает его
денежный оборот, возникает необходимость в
подразделении компании (определенной
иерархии), в дочерних предприятиях, встает
проблема минимизации налоговых и иных
обязательных платежей. При такой ситуации
холдинг возникает уже стихийно, как бы сам
по себе. В той или иной форме холдинговая
организация корпоративной деятельности
сейчас характерна почти для всех
российских предприятий малого и среднего
бизнеса.
Основная задача холдинговой
компании - эффективное управление
подчиненными предприятиями, входящими в ее
состав. Цель такого управления -
упорядочение процесса воздействия на
подчиненные объекты со стороны субъекта
управления - головной компании и как
следствие - увеличение прибыли компании и
снижение потерь.
Создание холдинга
способствует кооперации
предприятий-смежников и проведению
согласованной инвестиционной и сбытовой
политики. Его структура позволяет
осуществлять целенаправленное воздействие
на подчиненное звено. При этом существуют
различные типы закрепления связи
управляющей компании и управляемого
(подчиненного) объекта. Возможные варианты
этой связи реализуются с помощью
приобретения как вещных, так и
обязательственных прав в отношении
управляемого объекта.
Обязательственные права возникают путем
получения в собственность либо во владение
акций (долей участия) подчиненного объекта.
Вещные же права приобретаются при
получении возможности распоряжаться
основными средствами подконтрольного
предприятия. Как правило, структура
холдинговой компании основана на
использовании вышеуказанных прав: вещных,
обязательственных, а также на их
сочетании.
Рассмотрим наиболее
типичные отношения подчинения в
холдинговой компании.
Управление
посредством реализации прав,
предоставляемых долями участия в
управляемой компании
В настоящий момент
это наиболее распространенная схема
управления. В данном случае управление
может осуществляться путем принятия
необходимых решений собранием акционеров
(участников) управляемой организации,
назначения своих представителей в совет
директоров (наблюдательный совет), а также
своего исполнительного органа на
подконтрольном предприятии. Причем
контроль устанавливается и за
"судьбоносными" для управляемого решениями
(собрание акционеров), и за всеми
направлениями текущей деятельности
организации (совет директоров), и, что очень
важно, за каждодневными, оперативными
вопросами. Естественно, рычаги управления
при этом находятся в руках тех, кто владеет
контрольным пакетом акций (долей участия) в
управляемом предприятии.
Однако на
практике не всегда в полной мере удается
реализовать все указанные полномочия из-за
законодательных запретов антимонопольного
характера, речь о которых пойдет ниже, а
также по субъективным причинам, с которыми
сталкивается в своей деятельности любая
руководящая структура.
Управление
посредством приобретения функций
единоличного
исполнительного органа
управляемой компании
Холдинг создается
не только для того, чтобы быть держателем
акций предприятий, но и с целью управления
этими предприятиями. Согласно ст. 69 Закона
об акционерных обществах по решению общего
собрания акционеров полномочия
исполнительного органа общества могут быть
переданы по договору коммерческой
организации (управляющей организации) или
индивидуальному предпринимателю
(управляющему). Такой способ достаточно
эффективен при наличии в штате управляющей
компании квалифицированных
специалистов-управленцев. Непосредственно
на управляемом предприятии назначается
уполномоченный представитель управляющей
компании - исполнительный директор,
управляющий и т.п. с правом первой подписи
документов.
Управление предприятием,
приобретенным
как имущественный
комплекс
Предприятие как имущественный
комплекс может быть приобретено
управляющей компанией согласно нормам § 8
ГК РФ. Такая сделка, в частности,
допускается путем купли-продажи или в
процессе банкротства предприятия. В таких
случаях управление осуществляется
посредством прямого воздействия на
управляемую структуру, так как фактически
она становится частью активов
покупателя.
Теперь любые команды и
директивы, издаваемые руководством
основного предприятия, для управляемой
структуры обязательны к исполнению, все ее
сотрудники становятся сотрудниками
предприятия-приобретателя.
О методах
управления
В зависимости от типа
подчинения управляющая компания применяет
к объектам управления, составляющим
холдинг, различные методы управления. Они
могут быть прямого воздействия и
косвенного.
Методы прямого воздействия
подразумевают вынесение управляющей
компанией прямого властного предписания.
Этот метод может применяться в случае
выполнения управляющей компанией или ее
представителем функций единоличного
исполнительного органа объекта управления
либо при приобретении управляемого
предприятия как имущественного комплекса в
собственность. Метод прямого
администрирования исключает равенство
субъекта и объекта управления.
Соответственно он применим при
субординационном подчинении управляющей
компании холдинга его управляемых
структур.
Несколько иным образом
используются косвенные методы управления.
Они применимы при отсутствии прямого
административного подчинения объекта
управления управляющей организации. Это
экономические рычаги воздействия, которые
проявляются, например, в предоставлении или
непредоставлении инвестиций, кредитов, в
использовании любых других финансовых
инструментов, направленных на получение
определенного результата.
К этим
методам можно также отнести воздействие
путем принятия необходимых решений
собранием акционеров (участников) по
кадровым вопросам (избрание генерального
директора, членов совета директоров), по
вопросам заключения крупных сделок и
сделок, в которых имеется
заинтересованность, в отношении
реорганизации и ликвидации предприятия,
изменения размера уставного капитала и
т.д.
Структура холдинговой
компании
Подводя итог сказанному, можно
определить следующую структуру
холдинговой компании: существует некая
управляющая (головная) компания, которая
влияет на деятельность подчиненных
компаний. При этом подчиненные компании
могут быть как дочерними (зависимыми) по
отношению к управляющей, так и управляемыми
путем приобретения управляющей компанией
(ее представителями) функций
исполнительных органов управляемой
организации.
При создании холдинговой
компании в России ее учредители
сталкиваются с такими наиболее часто
встречающимися ограничениями, как
антимонопольные запреты и некоторые
запреты корпоративного права.
Сделки, в
совершении которых имеется
заинтересованность
Законодательство
устанавливает рамки, затрудняющие
управление предприятием со стороны
холдинга. Во-первых, это ограничения по
совершению сделок, в которых имеется
заинтересованность.
Согласно гл. XI
Закона об акционерных обществах "...лицами,
заинтересованными в совершении обществом
сделки, признаются член совета директоров
(наблюдательного совета) общества, лицо,
занимающее должность в иных органах
управления общества, акционер (акционеры),
владеющий совместно со своим
аффилированным лицом (лицами) 20 или более
процентами голосующих акций общества, в
случае, если указанные лица, их супруги,
родители, дети, братья, сестры, а также все
их аффилированные лица:
- являются
стороной такой сделки или участвуют в ней в
качестве представителя или посредника;
- владеют 20 или более процентами голосующих
акций (долей, паев) юридического лица,
являющегося стороной сделки или
участвующего в ней в качестве
представителя или посредника;
-
занимают должности в органах управления
юридического лица, являющегося стороной
сделки или участвующего в ней в качестве
представителя или посредника".
В
соответствии со ст. 82 того же Закона
вышеуказанные лица обязаны довести до
сведения совета директоров
(наблюдательного совета) общества,
ревизионной комиссии (ревизора) общества и
аудитора общества информацию:
- о
юридических лицах, в которых они владеют
самостоятельно или совместно со своим
аффилированным лицом (лицами) 20 или более
процентами голосующих акций (долей,
паев);
- о юридических лицах, в органах
управления которых они занимают
должности;
- об известных им совершаемых
или предполагаемых сделках, в которых они
могут быть признаны заинтересованными
лицами.
Согласно Закону о конкуренции и
ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках
аффилированные лица - это физические и
юридические лица, способные оказывать
влияние на деятельность юридических и (или)
физических лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность.
Аффилированными лицами юридического лица
являются:
- член его совета директоров
(наблюдательного совета) или иного
коллегиального органа управления, член его
коллегиального исполнительного органа, а
также лицо, осуществляющее полномочия его
единоличного исполнительного органа;
-
лица, принадлежащие к той группе лиц, к
которой принадлежит данное юридическое
лицо;
- лица, которые имеют право
распоряжаться более чем 20 процентами
общего количества голосов, приходящихся на
акции (вклады, доли), составляющие уставный
(складочный) капитал данного юридического
лица;
- юридическое лицо, в котором
данное юридическое лицо имеет право
распоряжаться более чем 20 процентами
общего количества голосов, приходящихся на
акции (вклады, доли), составляющие уставный
(складочный) капитал первого юридического
лица;
- если юридическое лицо является
участником финансово-промышленной группы,
к его аффилированным лицам также относятся
члены советов директоров (наблюдательных
советов) или иных коллегиальных органов
управления, коллегиальных исполнительных
органов участников финансово-промышленной
группы, а также лица, осуществляющие
полномочия единоличных исполнительных
органов участников финансово-промышленной
группы.
Аффилированными лицами
физического лица, осуществляющего
предпринимательскую деятельность,
являются:
- лица, принадлежащие к той
группе лиц, к которой принадлежит данное
физическое лицо (о понятии "группа лиц" см.
ниже);
- юридическое лицо, в котором
данное физическое лицо имеет право
распоряжаться более чем 20 процентами
общего количества голосов, приходящихся на
акции (вклады, доли), составляющие уставный
(складочный) капитал данного юридического
лица.
К порядку заключения сделки, в
совершении которой имеется
заинтересованность, законом установлены
следующие требования.
1. Решение о
заключении обществом с числом акционеров -
владельцев голосующих акций менее одной
тысячи сделки, в совершении которой имеется
заинтересованность, принимается советом
директоров (наблюдательным советом)
общества большинством голосов директоров,
не заинтересованных в ее совершении.
2.
Решение о заключении обществом с числом
акционеров - владельцев голосующих акций
одна тысяча и более сделки, в совершении
которой имеется заинтересованность,
принимается советом директоров
(наблюдательным советом) общества
большинством голосов независимых
директоров, не заинтересованных в ее
совершении.
Независимым директором -
членом совета директоров (наблюдательного
совета) общества, не являющимся единоличным
исполнительным органом общества
(директором, генеральным директором) или
членом коллегиального исполнительного
органа общества (правления, дирекции),
признается тот, чьи супруг (супруга),
родители, дети, братья, сестры не являются
лицами, занимающими должности в органах
управления.
Для принятия решения о
заключении сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность, советом
директоров (наблюдательным советом)
общества должно быть установлено, что
стоимость, которую общество получит за
отчуждаемое имущество или предоставляемые
услуги, не ниже рыночной стоимости этого
имущества или услуг, определяемой в
соответствии со ст. 77 Закона об акционерных
обществах, либо стоимость приобретаемого
имущества (услуг) не превышает рыночной
стоимости этого имущества (услуг),
определяемой в соответствии с той же
статьей.
Решение о заключении обществом
сделки, в совершении которой имеется
заинтересованность, принимается общим
собранием акционеров - владельцев
голосующих акций большинством голосов
акционеров, не заинтересованных в сделке, в
следующих случаях:
- если сумма оплаты
по сделке и стоимость имущества,
являющегося предметом сделки, определяемая
в соответствии со ст. 77 Закона об
акционерных обществах, превышают 2 процента
активов общества;
- если сделка и (или)
несколько взаимосвязанных между собой
сделок являются размещением голосующих
акций общества или иных ценных бумаг,
конвертируемых в голосующие акции, в
количестве, превышающем 2 процента ранее
размещенных обществом голосующих акций.
Заключение сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность, не требует
решения общего собрания акционеров,
когда:
- сделка представляет собой заем,
предоставляемый заинтересованным лицом
обществу;
- сделка совершается в
процессе осуществления обычной
хозяйственной деятельности между
обществом и другой стороной, имевшей место
до момента, с которого заинтересованное
лицо признается таковым в соответствии с
законом (решение не требуется до даты
проведения следующего общего собрания
акционеров).
В случае невозможности
определить на дату проведения общего
собрания акционеров сделку, совершаемую в
продолжение хозяйственных отношений между
обществом и другой стороной, как сделку, в
совершении которой в будущем может
возникнуть заинтересованность, требования
об утверждении общим собранием акционеров
считаются выполненными при условии
принятия им решения об установлении
договорных отношений между обществом и
иным лицом с указанием характера сделок,
которые могут быть совершены,
