Холдинговые компании в россии
и их предельных сумм. Если все члены совета
директоров (наблюдательного совета)
общества признаются заинтересованными
лицами, сделка может быть совершена по
решению общего собрания акционеров,
принятому большинством голосов акционеров,
не заинтересованных в сделке.
Если же
сделка, в совершении которой имеется
заинтересованность, одновременно является
крупной, связанной с приобретением или
передачей обществом имущества, к порядку ее
совершения применяются положения гл. X
Закона об акционерных обществах.
За
нарушение вышеуказанных требований ст. 84
Закона об акционерных обществах
предусматривает следующие последствия:
1) сделка, в совершении которой имеется
заинтересованность, совершенная с
нарушением требований к сделке,
предусмотренных законом, может быть
признана недействительной. Основание - ст.
168 ГК РФ "Недействительность сделки, не
соответствующей закону или иным правовым
актам";
2) заинтересованное лицо несет
перед обществом ответственность в размере
убытков, причиненных им обществу. В случае,
если ответственность несут несколько лиц,
их ответственность перед обществом
является солидарной.
Следовательно, так
как управляемые и управляющая компании,
владелец акций составляют группу
аффилированных лиц, нет необходимости
разделять компанию - владельца акций и
управляющую компанию. В любом случае они
будут рассматриваться как одна группа
лиц.
Учредители и сотрудники (не
руководители) управляющей компании без
каких-либо ограничений могут быть членами
совета директоров управляемых заводов (при
условии, что таких ограничений нет в уставе
завода). Генеральный директор и члены
коллегиального исполнительного органа
управляющей компании могут занимать
должности в органах управления управляемых
предприятий только с разрешения совета
директоров управляющей компании (п. 3 ст. 69
Закона об акционерных обществах).
На мой
взгляд, чтобы нежелательной ситуации не
возникало, целесообразно осуществить
отчуждение акций компаний -
"хозяйственников" в пользу другой компании,
которая занимается только тем, что "держит"
акции. Другой вариант - специально
отслеживать все возможные моменты
заключения сделок, в которых имеется
заинтересованность, и принимать по ним
соответствующие решения. Допустимо также
заранее принять на общем собрании
акционеров решение об установлении
договорных отношений между обществом и
иным лицом с указанием характера сделок,
которые могут быть совершены, и их
предельных сумм.
На практике
управляющая компания часто активно
участвует в хозяйственной деятельности
подчиненного предприятия самостоятельно
или совместно со своими аффилированными
лицами. Например, компания - владелец акций
осуществляет поставки на акционированное
предприятие. При этом возникает
возможность заключения сделки, в которой
имеется заинтересованность, и в случае
несоблюдения требований законодательства
к их заключению они могут быть признаны
недействительными.
Таким образом, для
того чтобы не допустить признания
заинтересованности в совершении сделки,
необходимо соблюдение следующих
условий.
1. Ни один из сотрудников
органов управления предприятия не должен
занимать должности в органах управления
других юридических лиц. В соответствии со
ст. 103 ГК РФ к органам управления
акционерным обществом относятся: 1) общее
собрание акционеров, 2) совет директоров
(наблюдательный совет), 3) генеральный
директор и правление.
2. Ни один из
сотрудников органов управления холдингом,
как и сам холдинг, не должен выступать
посредником или поверенным ни в одной
сделке управляемого юридического лица. Но
вышеупомянутые лица имеют право совершать
иные (кроме случаев действия в чужом
интересе) хозяйственные сделки с другими
юридическими лицами, не относящиеся к
управляемой компании.
3. Ни один из
сотрудников органов управления холдингом,
как и сам холдинг, не должен иметь
каких-либо хозяйственных и деловых
отношений с управляемым обществом и
сотрудниками его органов
управления.
Особенности управления
дочерним обществом
При создании холдинга
и формировании юридических связей между
его звеньями необходимо помнить, что
компания - владелец преобладающей доли
голосов другого предприятия в соответствии
со ст. ст. 105 и 106 ГК РФ, ст. 6 Закона об
акционерных обществах и ст. 6 Закона об
обществах с ограниченной ответственностью
является управляющей компанией, имеющей
дочерние или зависимые общества.
Общество признается дочерним, если другое
(основное) хозяйственное общество
(товарищество) в силу преобладающего
участия в его уставном капитале, либо в
соответствии с заключенным между ними
договором, либо иным образом имеет
возможность определять решения,
принимаемые таким обществом. Подобная
ситуация довольно часто возникает в
холдинговых компаниях.
Дочернее
общество не отвечает по долгам основного
общества (товарищества). Однако основное
общество (товарищество), которое имеет
право давать дочернему обществу
обязательные для последнего указания,
отвечает солидарно с дочерним обществом по
сделкам, заключенным последним во
исполнение таких указаний. Надо учитывать,
что основное общество (товарищество) имеет
право давать дочернему обществу
обязательные для последнего указания
только в случае, когда это право
предусмотрено в договоре с дочерним
обществом или уставе дочернего общества.
В случае несостоятельности (банкротства)
дочернего общества по вине основного
общества (товарищества) последнее несет
субсидиарную ответственность по его
долгам. Несостоятельность (банкротство)
дочернего общества считается происшедшей
по вине основного общества (товарищества)
только в случае, когда основное общество
(товарищество) использовало указанное
право и (или) возможность в целях совершения
дочерним обществом действия, заведомо зная,
что вследствие этого наступит
несостоятельность (банкротство) дочернего
общества.
Акционеры (участники)
дочернего общества вправе требовать
возмещения основным обществом
(товариществом) убытков, причиненных по его
вине дочернему обществу. Убытки считаются
таковыми только в случае, когда основное
общество (товарищество) использовало
имеющиеся у него право и (или) возможность в
целях совершения дочерним обществом
соответствующего действия, заведомо зная,
что вследствие этого дочернее общество
понесет убытки.
В обоих последних
случаях вина основного общества должна
быть умышленной. Следовательно, в процессе
хозяйственной деятельности необходимо
особое внимание уделить письменным
распоряжениям основного общества, выданным
дочернему.
Кроме того, если общество с
ограниченной ответственностью приобрело
более 20% голосов другого общества, оно
обязано незамедлительно опубликовать
сведения об этом в органе печати, в котором
публикуются данные о регистрации
юридических лиц.
При создании холдинга
все перечисленные особенности необходимо
учитывать и по возможности формировать
структуру холдинга, избегая отмеченных
проблем.
Антимонопольные
запреты
Основными проблемами при
создании и деятельности холдинговой
компании являются ограничения,
накладываемые на хозяйствующих субъектов
антимонопольным законодательством. Сами по
себе интеграция компаний с целью
увеличения прибыли, выход на новые рынки и
т.п. уже являются предметом пристального
внимания антимонопольных органов. Поэтому,
чтобы правильно сформировать холдинговую
структуру, все возможные варианты
нарушения антимонопольного
законодательства нужно знать заранее.
Согласно ст. 17 Закона о конкуренции и
ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках
федеральным антимонопольным органом
осуществляется государственный контроль
за:
1) созданием, слиянием и
присоединением объединений коммерческих
организаций (союзов или ассоциаций);
2)
слиянием и присоединением коммерческих
организаций, если сумма их активов по
последнему балансу превышает 100 тысяч
минимальных размеров оплаты труда.
В
этих случаях лица или органы, принимающие
решения о создании, реорганизации,
ликвидации коммерческих и некоммерческих
организаций, представляют в федеральный
антимонопольный орган, помимо документов,
представляемых в регистрирующие органы в
соответствии с законодательством
Российской Федерации, ходатайство о даче
согласия на создание, реорганизацию,
ликвидацию коммерческих и некоммерческих
организаций, сведения об основных видах
деятельности и объемах производимой и
реализуемой на соответствующих товарных
рынках продукции (работ, услуг).
Федеральный антимонопольный орган вправе
отклонить ходатайство, если его
удовлетворение может привести к
возникновению или усилению доминирующего
положения соответствующей организации и
(или) ограничению конкуренции, а также при
рассмотрении представленных документов
обнаружено, что содержащаяся в них
информация, имеющая значение для принятия
решения, является недостоверной.
Федеральный антимонопольный орган вправе
удовлетворить ходатайство в случае
выполнения требований, направленных на
обеспечение конкуренции.
Федеральный
антимонопольный орган должен быть
уведомлен заявлением учредителей (одного
из учредителей) в 15-дневный срок со дня
государственной регистрации (внесения
изменений в государственный реестр) о
создании коммерческих организаций, если
суммарная стоимость активов учредителей
превышает 100 тысяч минимальных размеров
оплаты труда, а также о слиянии или
присоединении коммерческих организаций,
если сумма их активов по балансу превышает
50 тысяч минимальных размеров оплаты
труда.
При создании холдинга следует
обратить внимание на выполнение требования
о получении предварительного согласия и
последующего уведомления федерального
антимонопольного органа, так как
государственная регистрация коммерческих
организаций и их объединений, созданных или
реорганизованных без такого согласия,
может быть признана в судебном порядке
недействительной по иску федерального
антимонопольного органа (территориального
органа в пределах его компетенции).
На
практике при создании холдинга часто
возникает ситуация, когда контролирующее
предприятие приобретает различного вида
права по отношению к подконтрольным лицам.
Это могут быть следующие случаи:
1)
лицом, за исключением учредителей
хозяйственного общества при его
образовании, приобретаются акции (доли) с
правом голоса в уставном капитале
хозяйственного общества, при котором такое
лицо (группа лиц) получает возможность
распоряжаться более чем 20 процентами
указанных акций (долей);
2) одним
хозяйствующим субъектом приобретаются в
собственность или пользование основные
производственные средства или
нематериальные активы другого
хозяйствующего субъекта, и балансовая
стоимость имущества, составляющего предмет
сделки, превышает 10 процентов балансовой
стоимости основных производственных
средств и нематериальных активов
хозяйствующего субъекта, отчуждающего
имущество;
3) лицом приобретаются права,
позволяющие определять условия ведения
хозяйствующим субъектом его
предпринимательской деятельности либо
осуществлять функции его исполнительного
органа.
Во всех перечисленных
вариантах, а также при их сочетании
согласно ст. 18 Закона о конкуренции
требуется предварительное согласие
федерального антимонопольного органа на
основании ходатайства юридического или
физического лица.
В то же время проблемы
с получением разрешения и уведомлением
антимонопольных органов возникают только
при выполнении определенных условий. Так,
предварительное согласие на осуществление
таких сделок требуется только в случаях,
если суммарная балансовая стоимость
активов приобретающих и приобретаемых лиц
превышает 100 тысяч минимальных размеров
оплаты труда или одним из этих лиц является
хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр
хозяйствующих субъектов, имеющих долю на
рынке определенного товара более 35
процентов, либо приобретатель - группа лиц,
контролирующая деятельность указанного
хозяйствующего субъекта.
Для
совершения указанных сделок лица обязаны
представить в федеральный антимонопольный
орган ходатайство о даче согласия на их
совершение и сообщить информацию,
необходимую для вынесения решения в
соответствии с перечнем информации,
утверждаемым федеральным антимонопольным
органом. Данный Перечень содержится в
Приказе МАП РФ "Об утверждении и
направлении на регистрацию положения о
порядке представления антимонопольным
органам ходатайств и уведомлений в
соответствии с требованиями статей 17 и 18
Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках" от 13 ноября 1995 г. N 145.
Приказ МАП РФ от 13.11.1995 N 145 "Об утверждении и
направлении на регистрацию положения о
Порядке представления антимонопольным
органам ходатайств и уведомлений в
соответствии с требованиями статей 17 и 18
Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках" утратил силу в связи с
изданием Приказа МАП РФ от 13.08.1999 N 276 "Об
утверждении положения о Порядке
представления антимонопольным органам
ходатайств и уведомлений в соответствии с
требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР "О
конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках". Кроме того, федеральный
антимонопольный орган необходимо
уведомить об этом в 15-дневный срок после
совершения вышеуказанных сделок, если
суммарная балансовая стоимость активов
приобретающих и приобретаемых лиц
превышает 50 тысяч минимальных размеров
оплаты труда. Таким образом, часто
приходится представлять информацию в
антимонопольные органы два раза: до и после
совершения сделки.
Для построения
холдинга по схеме, основанной на
осуществлении вышеперечисленных
мероприятий, должно быть получено согласие
антимонопольного органа. Этот момент очень
важен, и, к сожалению, ему не всегда
уделяется достаточное внимание. А
совершенно напрасно, так как санкции,
предусмотренные за нарушение
антимонопольного законодательства, никак
нельзя назвать незначительными, они
нередко ставят под угрозу само
существование холдинговой компании.
Согласно ст. 19 Закона о конкуренции сделки,
совершенные в нарушение порядка,
установленного антимонопольным
законодательством, приводящие к
возникновению или усилению доминирования и
(или) ограничению конкуренции, могут быть
признаны недействительными в судебном
порядке по иску федерального
антимонопольного органа (территориального
органа в пределах его компетенции), правда,
в случае неисполнения участниками сделок
требований федерального антимонопольного
органа по восстановлению необходимых
условий конкуренции в определенные им
сроки. Решение федерального
антимонопольного органа о принудительном
разделении (выделении) коммерческих или
некоммерческих организаций, занимающихся
предпринимательской деятельностью,
подлежит исполнению собственником или
органом, уполномоченным им, с учетом
требований, предусмотренных в указанном
решении, и в определенный в нем срок,
который не может быть менее шести
месяцев.
Неисполнение решений
федерального антимонопольного органа
является основанием для признания
