Холдинговые компании в россии
соответствующей сделки недействительной
по иску федерального антимонопольного
органа (территориального органа в пределах
его компетенции).
Кроме того, в случае
нарушения требований о получении согласия
(уведомлении) федерального
антимонопольного органа на совершение
сделок возможно наложение штрафных санкций
в соответствии с Законом о конкуренции. А
согласно ст. 23 этого Закона за невыполнение
предписаний антимонопольного органа штраф
может доходить до 25 тысяч (!) минимальных
размеров оплаты труда. Конкретно для
рассмотренных выше нарушений штрафные
санкции могут составить до 5 - 8 тысяч
минимальных размеров оплаты труда, что
также является довольно ощутимой суммой.
Следует также упомянуть о возможной
ответственности руководителей
коммерческих и некоммерческих организаций
за несоблюдение требований
антимонопольного законодательства. Такая
ответственность предусмотрена ст. 24
упомянутого Закона. Кроме того,
руководители коммерческих и
некоммерческих организаций могут нести
также уголовную ответственность (ст. 178 УК
РФ) за нарушение антимонопольного
законодательства.
Таким образом,
соблюдение ограничений, предусмотренных
антимонопольным законодательством, - один
из важнейших моментов при составлении
юридической схемы формирования
холдинговой компании.
Второй важный
момент при организации холдинга -
избежание, по возможности, образования
"группы лиц", так как в этом случае группа
лиц рассматривается антимонопольным
законодательством в целом как одно лицо. Но
для начала разберем понятие "группа лиц".
Закон о конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках дает следующее его
определение: это группа юридических и (или)
физических лиц, применительно к которым
выполняется одно или несколько следующих
условий:
- лицо или несколько лиц
совместно в результате соглашения
(согласованных действий) имеют право прямо
или косвенно распоряжаться (в том числе на
основании договоров купли-продажи,
доверительного управления, о совместной
деятельности, поручения или иных сделок)
более чем 50 процентами от общего количества
голосов, приходящихся на акции (вклады,
доли), составляющие уставный (складочный)
капитал юридического лица. При этом под
косвенным распоряжением голосами
юридического лица понимается возможность
фактического распоряжения ими через
третьих лиц, по отношению к которым первое
лицо обладает вышеперечисленным правом или
полномочием;
- лицо или несколько лиц
получили возможность на основании договора
или иным образом определять решения,
принимаемые другими лицом или лицами, в том
числе определять условия ведения другими
лицом или лицами предпринимательской
деятельности либо осуществлять полномочия
исполнительного органа других лица или лиц
на основании договора;
- лицо имеет
право назначать единоличный
исполнительный орган и (или) более 50
процентов состава коллегиального
исполнительного органа юридического лица и
(или) по предложению лица избрано более 50
процентов состава совета директоров
(наблюдательного совета) или иного
коллегиального органа управления
юридического лица;
- физическое лицо
осуществляет полномочия единоличного
исполнительного органа юридического
лица;
- одни и те же физические лица, их
супруги, родители, дети, братья, сестры и
(или) лица, предложенные одним и тем же
юридическим лицом, составляют более 50
процентов состава коллегиального
исполнительного органа и (или) совета
директоров (наблюдательного совета) или
иного коллегиального органа управления
двух и более юридических лиц или по
предложению одних и тех же юридических лиц
избрано более 50 процентов состава совета
директоров (наблюдательного совета) или
иного коллегиального органа управления
двух и более юридических лиц;
- одни и те
же физические лица, их супруги, родители,
дети, братья, сестры и (или) юридические лица
имеют право самостоятельно или через
представителей (поверенных) распоряжаться
в сумме более чем 50 процентами голосов,
приходящихся на акции (вклады, доли),
составляющие уставный (складочный) капитал
каждого из двух и более юридических лиц;
- физические лица и (или) юридические лица
имеют право самостоятельно или через
представителей (поверенных) распоряжаться
в сумме более чем 50 процентами голосов,
приходящихся на акции (вклады, доли),
составляющие уставный (складочный) капитал
одного юридического лица, и одновременно
данные физические лица, их супруги,
родители, дети, братья, сестры и (или) лица,
предложенные одним и тем же юридическим
лицом, составляют более 50 процентов состава
коллегиального исполнительного органа и
(или) совета директоров (наблюдательного
совета) или иного коллегиального органа
управления другого юридического лица.
Чтобы избежать формирования группы лиц,
следует учитывать все представленные
условия. Для этого обычно составляют схемы,
где стрелками показываются возможные
взаимосвязи в предполагаемой группе "де
факто" и "де юре". И сразу становится видно,
какие связи целесообразно оставить, а какие
нет.
Контроль со стороны холдинга
за
финансово-хозяйственной деятельностью
управляемого предприятия
При
составлении схемы будущего холдинга важно
определиться с вертикальными и
горизонтальными управленческими
отношениями. Возможность подчинения всех
звеньев холдинговой компании
централизованному руководству необходимо
проработать уже на этапе создания холдинга.
В случае приобретения во владение акций
(долей) предприятий холдинга для целей
руководства обществом следует
использовать полномочия холдинга на общем
собрании акционеров (участников) общества и
в его совете директоров (наблюдательном
совете). Например, для получения отчетов о
финансово-хозяйственной деятельности
общества общее собрание акционеров
(участников) и (или) совет директоров может
использовать такой орган, как ревизионная
комиссия общества.
Целесообразно
разработать и принять на общем собрании
положение о ревизионной комиссии
управляемого общества. В нем следует
описать порядок ее работы и порядок
предоставления отчетов совету директоров,
ответственность членов ревизионной
комиссии и т.д. В устав общества нужно будет
внести изменения (там, где это потребуется)
о компетенции ревизионной комиссии.
Полномочия ревизионной комиссии
достаточно обширны: ее члены имеют доступ
ко всей документации, касающейся
деятельности общества, все работники
общества (в том числе и руководство) обязаны
по требованию членов ревизионной комиссии
давать необходимые пояснения в письменной
и устной формах и т.п. Кроме того, общее
собрание или совет директоров имеют право
назначить аудиторскую проверку в обществе,
инициировать проведение инвентаризации.
Совет директоров может создать постоянно
действующий подотчетный совету директоров
орган (комиссию, комитет и т.п.), выполняющий
те или иные контрольные и надзорные
функции. Тогда совет директоров будет
постоянно "держать руку на пульсе"
управляемого предприятия.
Надо сказать,
приведенные методы опосредованного
контроля не всегда эффективны из-за
неоперативности их применения и системы
буферных звеньев, приводящих к искажению
изначального управляющего воздействия.
Именно поэтому нужно стремиться к
осуществлению непосредственного
оперативного контроля и управления над
всей хозяйственной деятельностью
составляющих холдинг звеньев. Наилучшим
образом эта цель достигается при передаче
управляющему предприятию не только долей
участия, но и полномочий единоличного
исполнительного органа. Только в этом
случае контроль можно будет считать
полным.
Перспективы развития холдингов в
России
Создание холдинговых компаний
позволяет мелким и средним коммерческим
структурам выжить в мире большого бизнеса.
Сейчас в России холдинги в большинстве
случаев создаются стихийно, не всегда
продуманно, что зачастую приводит к
неприятным последствиям.
Как правило,
холдинговые структуры "де юре" состоят из не
связанных между собой хозяйственных
субъектов из-за антимонопольных
ограничений и стремления к разделению
финансовых и товарных потоков с целью
минимизации налогообложения. Отсюда
неэффективность управления, а также
трудности с привлечением инвестиций в
холдинг - ведь никак нельзя доказать
юридическую связь всех его звеньев.
В
последнее время намечается тенденция к
"легализации" связи между субъектами
холдинга путем получения разрешений
антимонопольных органов на создание
соответствующих холдинговых структур. Но
можно попытаться найти возможность
"суррогатно" связать звенья холдинга с
целью инвестиционной привлекательности,
например, создав ассоциацию (союз) или
используя одно и то же фирменное
наименование (обозначение) и т.п.
ССЫЛКИ
НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ЗАКОН РСФСР от 22.03.1991
N 948-1
"О КОНКУРЕНЦИИ И ОГРАНИЧЕНИИ
МОНОПОЛИСТИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА
ТОВАРНЫХ РЫНКАХ"
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от
30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
21.10.1994)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 26.12.1995 N
208-ФЗ
"ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ"
(принят ГД ФС РФ 24.11.1995)
"ГРАЖДАНСКИЙ
КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ
ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N 14-ФЗ
(принят ГД ФС
РФ 22.12.1995)
"УГОЛОВНЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ" от 13.06.1996 N 63-ФЗ
(принят ГД ФС
РФ 24.05.1996)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 08.02.1998 N
14-ФЗ
"ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"
(принят ГД ФС РФ
14.01.1998)
УКАЗ Президента РФ от 16.11.1992 N 1392
"О МЕРАХ ПО РЕАЛИЗАЦИИ ПРОМЫШЛЕННОЙ
ПОЛИТИКИ ПРИ ПРИВАТИЗАЦИИ
ГОСУДАРСТВЕННЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ"
(вместе с
"ВРЕМЕННЫМ ПОЛОЖЕНИЕМ О ХОЛДИНГОВЫХ
КОМПАНИЯХ,
СОЗДАВАЕМЫХ ПРИ
ПРЕОБРАЗОВАНИИ ГОСУДАРСТВЕННЫХ
ПРЕДПРИЯТИЙ В
АКЦИОНЕРНЫЕ
ОБЩЕСТВА")
ПРИКАЗ МАП РФ от 13.11.1995 N 145
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ И НАПРАВЛЕНИИ НА
РЕГИСТРАЦИЮ ПОЛОЖЕНИЯ О ПОРЯДКЕ
ПРЕДСТАВЛЕНИЯ АНТИМОНОПОЛЬНЫМ ОРГАНАМ
ХОДАТАЙСТВ И УВЕДОМЛЕНИЙ В
СООТВЕТСТВИИ С ТРЕБОВАНИЯМИ СТАТЕЙ 17 И 18
ЗАКОНА РСФСР "О
КОНКУРЕНЦИИ И
ОГРАНИЧЕНИИ МОНОПОЛИСТИЧЕСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА
ТОВАРНЫХ
РЫНКАХ"
ПРИКАЗ МАП РФ от 13.08.1999 N 276
"ОБ
УТВЕРЖДЕНИИ ПОЛОЖЕНИЯ О ПОРЯДКЕ
ПРЕДСТАВЛЕНИЯ АНТИМОНОПОЛЬНЫМ
ОРГАНАМ
ХОДАТАЙСТВ И УВЕДОМЛЕНИЙ В СООТВЕТСТВИИ С
ТРЕБОВАНИЯМИ
СТАТЕЙ 17 И 18 ЗАКОНА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ "О КОНКУРЕНЦИИ И
ОГРАНИЧЕНИИ МОНОПОЛИСТИЧЕСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ТОВАРНЫХ РЫНКАХ"
Законодательство и экономика, N 3, 2000
