"Проблемы квалификации преступлений: Лекции по спецкурсу "Основы квалификации преступлений" (Кузнецова Н.Ф.) (науч. ред. В.Н. Кудрявцев) ("Городец", 2007)

нет в гражданском деликте, прежде всего умысел, мотивы и цели на совершение преступлений, обманно-документный способ. Причинение физического или психического насилия исключает квалификацию содеянного как гражданско-правового проступка.
5. Если при гражданском производстве суд установит наличие в материалах дела признаков уголовно наказуемых деяний, то таковые подлежат обязательной передаче в прокуратуру в соответствии с прямыми предписаниями ГПК и Семейного кодекса РФ.
§ 4. Квалификация преступлений,
граничащих с аморальными проступками
Сфера аморальных проступков шире, чем всех иных, вместе взятых, правонарушений, в их числе криминальных. В идеальной правовой системе каждое правонарушение аморально. Вместе с тем значительное число аморальных проступков по своей сути не регламентируется правом. Например, отношения любви и дружбы. Еще К. Маркс отмечал: "Если бы брак не был основой семьи, он также не являлся бы предметом законодательства, как, например, дружба" <*>.
--------------------------------
<*> Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 1. С. 162.
Проблема уголовного права и морали многоаспектна и достаточно сложна и для законодателя, и для правоприменителя. Какие аморальные проступки следует криминализировать, какие преступления целесообразно декриминализировать, признав их лишенными общественной опасности, но содержащими признаки аморализма? Правоприменителю не всегда просто размежевать по характеру и степени антисоциальности преступления и аморальные проступки, нелегко подчас квалифицировать "морализованные" и оценочные признаки деяния типа "неприличная форма", "общественная нравственность" и др. Решение таких квалификационных проблем зависит ни много ни мало от нравственного климата в обществе, от признания его членами соответствующих моральных ценностей. В 1990-х гг. Россия переживала глубокий системный, в том числе духовный, кризис, который еще не преодолен. Пореформенная духовность стала больше походить на бездуховность <*> или морально-нравственную деградацию <**>.
--------------------------------
<*> См. подробнее: Кудрявцев В.Н. Преступность и нравы переходного общества. М., 2003.
<**> Панченко П. Коррупция в образовательных учреждениях: составы преступлений и соотношение с непреступными деяниями // Уголовное право. 2005. N 2. С. 52.
В 1967 г. вышла моя скромная плановая работа "Уголовное право и мораль" невиданным для сегодняшнего времени тиражом в 9500 экз. <*> Прошло всего четыре десятилетия, и работа необратимо устарела. Ее нельзя рекомендовать студентам без подзаголовка "Утопия шестидесятников". Были прожекты коммунистических формаций социалистов-утопистов XVI - XVII вв. Сохранялись они и в середине XX в. Об этом красноречиво свидетельствует, например, заключительная глава этой книги "Последовательность замены уголовно-правовых норм нормами нравственности". В ней приводятся прогнозы по этому вопросу академиков и профессоров. Сначала, предсказывали они, вслед за ликвидацией частной собственности начнут отмирать преступления экономической направленности, затем бытовые, связанные, по выражению Б.С. Никифорова, с "эксцессами темперамента". Дольше всех продержатся неосторожные преступления. При коммунизме в соответствии с Моральным кодексом строителей коммунизма уголовно-правовые нормы о неосторожных преступлениях окажутся наиболее долговечными и не быстро трансформируются в нормы морали. Всего четыре десятилетия назад ни одному советскому академику в страшном сне не явилась бы Россия с криминально-олигархическим капитализмом и долей частной собственности в экономике России в 70% и более.
--------------------------------
<*> Кузнецова Н.Ф. Уголовное право и мораль. М., 1967.
Аморальное поведение часто нормативно не урегулировано, а существует в традициях и нравах народов, больших и малых общностях. Нравственные санкции в них по вековым установлениям состоят чаще всего в бойкоте со стороны коллектива либо конкретного лица. Бойкот может быть устным и письменным в виде решений соответствующих коллективов. Аморальные проступки могут перечисляться в письменных моральных кодексах, но без четко прописанных санкций. Третью разновидность регламентации безнравственных проступков находим в морально-правовых кодексах профессиональной этики. К примеру, Кодекс профессиональной этики журналистов не содержит санкций за нарушение нравственных правил и не называет орган, правомочный налагать санкции. Отсутствуют моральные и морально-правовые санкции в Этическом кодексе депутатов Московской городской Думы 2005 г. Такие санкции и порядок их наложения имеются в Кодексах судейской этики и адвокатской этики. Кодексы профессиональной этики с санкциями за четко прописанные нарушения нравственно-деловых отношений называют не моральными, а морально-правовыми <*>. Как раз они наиболее пригодны для отграничения преступлений и аморальных проступков.
--------------------------------
<*> См., например: Профессиональная этика юриста: Учебное пособие. Екатеринбург, 2004. С. 273; Кобликов А.С. Юридическая этика. М., 2003.
4.1. Квалификация преступлений, граничащих с аморальными проступками судей
2 декабря 2004 г. на VI Съезде судей России был принят Кодекс судейской этики, сменивший Кодекс чести судьи 1993 г. Его особенность: сочетание правовых и моральных норм, за нарушение которых следует дисциплинарная ответственность, налагаемая квалификационными коллегиями судей - Высшей и субъектов Российской Федерации. Поскольку он принят не государственными органами, а судейским сообществом, решения о дисциплинарных взысканиях принимают органы этого сообщества, регламентируются им моральные качества судей и кандидатов в судьи, наконец, им урегулировано и внеслужебное поведение судей - Кодекс является этическим. Так как за его нарушение следуют дисциплинарные наказания, т.е. правовые санкции, он является юридическим Кодексом. Аналогичные дисциплинарные санкции предусматривает ФЗ "О статусе судей в Российской Федерации".
Такие особенности Кодекса судейской этики позволяют признавать его морально-правовым актом, а его нарушения морально-юридическими. В ст. 12 Кодекса судейской этики сказано, что "настоящий Кодекс устанавливает правила поведения судьи в профессиональной и во внеслужебной деятельности и обязателен для каждого судьи Российской Федерации, независимо от занимаемой должности, а также для судей, находящихся в отставке, но сохраняющих звание судьи и принадлежность к судейскому сообществу".
Комментаторы данной статьи пишут, что "правила поведения судьи, установленные Кодексом, обязательны для исполнения, т.е. носят императивный характер" <*>. Императивность сближает этические правила с правовыми. Статья 11 Кодекса "Дисциплинарная ответственность судей" говорит: "1. За совершение дисциплинарного проступка (нарушение норм Закона Российской Федерации "О статусе судей в Российской Федерации" и положений настоящего Кодекса) на судью, за исключением судьи Конституционного Суда Российской Федерации, может быть наложено дисциплинарное взыскание в виде:
--------------------------------
<*> Нехаев В.В., Нехаева Т.Г. Комментарий к Кодексу судейской этики. М., 2005.
- предупреждения;
- досрочного прекращения полномочий судьи.
2. При решении вопроса о мере дисциплинарной ответственности судьи учитываются все обстоятельства совершенного проступка, ущерб, причиненный авторитету судебной власти и званию судьи, личность судьи и его отношение к совершенному проступку".
Процитированные положения определяют природу нарушений Кодекса судейской этики по существу как дисциплинарных проступков, фактически равнозначных дисциплинарным правонарушениям. Тем самым определяется сфера сопредельности преступлений и морально-дисциплинарных проступков судей при отправлении правосудия. Оценка бытового аморализма судей более дифференцирована.
За десять лет - с 1994 по 2003 г. - за совершение поступков, позорящих честь и достоинство судьи или умаляющих авторитет судебной власти, либо за дисциплинарные проступки прекращены полномочия 727 судей <*>. За один год по решению Высшей квалификационной коллегии судей прекратили свои полномочия за совершение проступков, несовместимых с судейским статусом, 70 судей. Пятеро судей с согласия коллегии привлечены к уголовной ответственности. Еще 240 судей получили предупреждения (31% от общего числа правонарушений) за нарушения процессуального законодательства. Затем идет фальсификация судебных документов, волокита и нарушение трудовой дисциплины. В 2000 г. основаниями отрешения судей от должности явились волокита и грубые нарушения процессуального закона; фальсификация судебных документов, изготовление приговоров вне совещательной комнаты; прогулы и пьянство, недостойное поведение в быту; нарушение Кодекса чести судьи РФ <**>. За неполный 2001 г. по аналогичным основаниям были прекращены полномочия 36 судей, 116 получили "последнее предупреждение" <***>.
--------------------------------
<*> Вестник Высшей квалификационной коллегии судей Российской Федерации. 2004. N 3. С. 124.
<**> См.: Ведерникова О.Н. Предупреждение коррупционного и иного противоправного поведения судей: опыт России и США // www.satcor.ru/anthology/2003/01/anvedernikova.html/.
<***> Какие условия дают судье право на отставку // Российская юстиция. 2001. N 7.
В 2004 г. лишились своего статуса за вынесение заведомо неправосудных решений 60 судей, в 2005 г. - более 50. Неправосудные приговоры были связаны не только с корыстью, но и с низкой квалификацией судей. 30% судей в 2004 г. не сдали экзамен для получения должности судьи. Несмотря на то что 15%, т.е. 3 тыс. судейских мест, пустует, квалификационные комиссии стремятся не снижать требований к кандидатам в судьи. Разработан законопроект, согласно которому претендентам на место судьи придется проходить серьезную психологическую диагностику, в том числе и через детектор лжи. Высказываются предложения о создании в судах службы собственной безопасности.
Принятие таких мер рассчитано на сокращение в действительности высокой латентности правонарушений, граничащих с преступлениями или таковыми являющихся, ошибочно оцениваемых как нарушение судейской профессиональной этики. К примеру, достаточно ли четко квалификационные коллегии разграничивают вынесение заведомо неправосудного решения как этико-трудового правонарушения от преступления (ст. 305 УК)? Установление корыстных мотивов говорит о заведомости. В случаях же допущенной судьей ошибки в квалификации преступления или наказания за него ввиду низкого профессионализма состав преступления отсутствует: нет признака заведомости. К сожалению, не единичны случаи, когда за преступления квалификационные комиссии лишают судейской мантии судей и отправляют их в отставку за нарушение судейской этики в порядке дисциплинарной санкции вместо уголовной ответственности.
В Европейский суд по правам человека с 1999 по 2005 г. россияне отправили 81 тыс. заявлений <*>, к производству принято 1036. Из 105 исков, рассмотренных по существу, проиграно Россией 103. Такая статистика означает, что российское правосудие пока оставляет желать лучшего. И это при том внимании, которое государство уделяет материальному обеспечению судов: расходы федерального бюджета выросли за 2002 - 2005 гг. почти в три раза, зарплата судей выросла до 60 - 80 тыс. в месяц, а планируется в ближайшей перспективе до 100 тыс. (их учителя - профессора юридических вузов не могут и мечтать о такой). Европейский суд официально заявил, что если число исков граждан к России останется на нынешнем уровне, он может "захлебнуться".
--------------------------------
<*> Европейский суд, как известно, принимает к своему производству иски после неудовлетворения их национальными судами вплоть до высших судебных инстанций.
Количество жалоб граждан на работу судов многократно превышает число дисциплинарно, а тем более уголовно наказанных судей, поэтому на Совете судей было заявлено, что Верховный Суд РФ намерен жестко бороться со случайными людьми в мантиях, поставит судей под строгий контроль общества. На VI Съезде судей было поддержано предложение о декларировании судьями своих доходов.
Самые тяжкие преступления, совершаемые судьями, корыстные - взяточничество и хищения. Уникальное уголовное дело было рассмотрено в Москве в отношении трех судей. Их действия были квалифицированы как мошенничество в особо крупных размерах (ч. 4 ст. 159 УК) и участие в преступном сообществе с использованием своего служебного положения (ч. 3 ст. 210 УК). Подсудимые, вступив в преступное сообщество, принимали неправосудные решения о собственности квартир умерших лиц. На основании таких решений квартиры продавались посторонним лицам. Ущерб государству составил 2 млн. 2 тыс. 692 доллара.
Квалификация содеянного как участие в преступном сообществе - первая в практике осуждения судей за все десять лет действия УК РФ 1996 г. Она не вызывает сомнения и является своего рода знаковой. Действия милицейского генерала Ганеева и его подчиненных "оборотней в погонах" правильно квалифицированы помимо взяточничества также как создание преступного сообщества. Часть 3 ст. 210 предусматривает максимальную санкцию в виде лишения свободы от 10 до 20 лет.
Подобная квалификация кладет конец представлению о том, что квалификация организации преступного сообщества возможна лишь в отношении общеуголовных преступлений, а организованная преступность соответственно включает лишь такие преступления, как убийства, бандитизм, разбой, грабежи и хищения не должностными лицами.
Определенная коллизионность имеет место между ст. 290 УК, ст. 575 ГК РФ, с одной стороны, и ст. 3 Кодекса судейской этики - с другой. Последняя "Требования, предъявляемые к званию судьи" гласит: "Судья в любой ситуации должен сохранять личное достоинство, дорожить своей честью, избегать всего, что могло бы умалить авторитет судебной власти, причинить ущерб репутации судьи и поставить под сомнение его объективность и независимость при осуществлении правосудия".
Как ранее отмечалось, получение взяток и дарение (за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает 5 МРОТ) - разные виды поведения. Для получения взятки размер мзды не имеет значения. А как толковать соотношение ст. 575 ГК и ст. 3 Кодекса судейской этики? Может ли судья получать подарки от коллег, а тем более лиц, в отношении которых судья вынес приговор? Толкователи ст. 3 Кодекса судейской этики считают, что под "обычным подарком" следует понимать цветы, сувенирную продукцию, канцелярские принадлежности, национальные напитки. Получение же судьей любого подарка в связи с исполнением им должностных полномочий - уголовное деяние.
Такое мнение небесспорно. Подарок стоимостью до 5 МРОТ от коллег в день рождения председателя суда, хотя и связан с его служебным положением, - не дача