Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2009 по делу n А55-6564/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

21 октября 2009 г.                                                                                   Дело № А55-6564/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 14 октября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 21 октября 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Драгоценновой И.С.,

судей Холодной С.Т., Кузнецова В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Маненковым А.В.,

с участием:

от открытого акционерного общества «Кошкинский элеватор» – Шатилова В.В., доверенность № б/н от 30.03.2009 г.,

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 17 по Самарской области – Лейфрид Е.И., доверенность № 03-14/ от 13.10.2009 г.,

от общества с ограниченной ответственностью «Сельхозпроект» - не явился, извещен,

от общества с ограниченной ответственностью «Фаворит» - не явился, извещен,

от Управления Федеральной налоговой службы по Самарской области – Беззубова Ю.В., доверенность № 12-21/136 от 05.05.2009 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда дело по апелляционной жалобе открытого акционерного общества «Кошкинский элеватор», Самарская область,

на решение Арбитражного суда Самарской области от 10 августа 2009 г. по делу                  №  А55-6564/2009 (судья Мешкова О.В.),

по заявлению открытого акционерного общества «Кошкинский элеватор», ст. Погрузная Кошкинского района Самарской области,

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 17 по Самарской области, с. Сергиевск Сергиевского района Самарской области,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Сельхозпроект», Безенчукский район, п.г.т. Безенчук,

общество с ограниченной ответственностью «Фаворит», Безенчукский район, п.г.т. Безенчук,

Управление Федеральной налоговой службы по Самарской области, г. Самара,

о признании частично недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Кошкинский элеватор» (далее - заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением с учетом дополнения к заявлению (т. 6 л.д. 87-89) о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 17 по Самарской области (далее – ответчик, налоговый орган) № 08-07/0415 от 27.01.2009 г. в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 1 686 486 руб., начисления пени по налогу на прибыль и по налогу на добавленную стоимость в размере 1824259 руб., предъявлению к уплате недоимки по налогу на добавленную стоимость в размере 5 741 245 руб. и недоимки по налогу на прибыль в размере 8 432 342 руб.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 10 августа 2009 года заявленные требования удовлетворены частично. Признано недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы 17 по Самарской области № 08-07/0415 от 27.01.2009 года «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части привлечения открытого акционерного общества «Кошкинский элеватор» к ответственности в виде штрафа на основании п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 843 234 рубля за неуплату (неполную уплату) налога на прибыль. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

     Открытое акционерное общество «Кошкинский элеватор», не согласившись с решением суда первой инстанции, обратилось в арбитражный суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение в части отказа удовлетворения требований отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представители ответчика и Управления Федеральной налоговой службы по Самарской области, г. Самара в судебном заседании пояснили, что с доводами апелляционной жалобы не согласны, и просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, по основаниям, указанным в представленных отзывах на апелляционную жалобу.

Представители общества с ограниченной ответственностью «Сельхозпроект» и общества с ограниченной ответственностью «Фаворит» в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, о месте и времени судебного разбирательства надлежаще извещены, в связи с чем, апелляционная жалоба в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ рассмотрена в их отсутствие. Письменные пояснения третьими лицами суду не представлены.

Принимая во внимание, что в порядке апелляционного производства  обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, поскольку лица, участвующие в деле возражений против проверки законности и обоснованности решения в обжалуемой части не заявили.

 Исследовав доказательства по делу с учетом доводов апелляционной жалобы, объяснений представителей лиц, участвующих в деле, представленных отзывов на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, при этом исходил из следующих обстоятельств.

  Как следует из материалов дела,  МИ ФНС России № 17 по Самарской области проведена выездная налоговая проверка заявителя по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, налога на имущество, земельного налога, единого социального налога, транспортного налога, налога на доходы физических лиц, по вопросам контроля за правильностью исчисления и уплатой страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2006 г. по 31.12.2007 г., а также по вопросу применения имущественного налогового вычета.

 Выявленные нарушения отражены в акте проверки № 3767ДСП от 16 декабря 2008 г. (т. 1 л.д. 16-79).

 27 января 2009 по результатам проверки, рассмотрения возражений  налогоплательщика МИ ФНС России № 17 по Самарской области принято решение № 08-07/0415.

Указанным решением ОАО «Кошкинский элеватор» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату сумм налога на прибыль в виде штрафа в размере 476 789 руб. за 2006 год и 1 209 679 руб. за 2007 год, за неполную уплату сумм единого социального налога за 2006 и 2007 годы в виде штрафа в размере 408 руб., за неполную уплату транспортного налога за 2007 год в виде штрафа в размере 154 руб., а также к ответственности, предусмотренной  статьей 126 НК РФ за непредставление документов в виде штрафа в размере 16000 руб., а всего штрафов - 1703030  руб. Заявителю также доначислены и предложены к уплате налоги на общую сумму 14 224 105 руб., в том числе - НДС за апрель 2006 года в размере 6688 руб., за июнь 2006 года - 6695 руб., за август 2006 года - 283921 руб., за сентябрь 2006 года - 1908828 руб., за октябрь 2006 года - 1520123 руб., за ноябрь 2006 года 344066 руб., за декабрь 2006 года - 558902 руб., за февраль 2007 года - 8152 руб., за март 2007 года - 7875 руб., за июнь 2007 года - 649040 руб., за июль 2007 года 183357 руб., за август 2007 года - 57812 руб., за сентябрь 2007 года - 7320 руб., за октябрь 2007 года - 192237 руб., за ноябрь 2007 года - 6229 руб.; налог на прибыль за 2006 год в размере 2383947 руб. и за 2007 год - 6048395 руб.; единый социальный налог за 2006 год в размере 1099 руб., за 2007 года - 1876 руб.; транспортный налог за 2007 год в размере 771 руб.; налог на доходы физических лиц в размере 41990 руб. за 2006 год и 5720 руб. за 2007 год.

Налоговым органом также начислены пени за несвоевременную уплату налогов (сборов) на общую сумму 1835308 руб. по состоянию на 27.01.2009 года, из них: по НДФЛ - 10588 руб., по НДС - 569421 руб., по налогу на прибыль 1254838 руб., по единому социальному налогу - 358 руб., по транспортному налогу - 103 руб., а также уменьшен убыток по налогу на прибыль за 2006 год в сумме 11562578 руб., за 2007 год  в сумме 11002315 руб. и предложено внести необходимые изменения в документы бухгалтерского и  налогового учета.

10.03.2009 г.  УФНС России по Самарской области  по апелляционной жалобе заявителя принято решение № 03-15/05221, которым  решение МИ ФНС России № 17 по Самарской области № 08-07/0415 от 27.01.2009 г. утверждено (т. 1 л.д. 12-14).

 Как следует из оспариваемого решения, доначисление спорных сумм налога на добавленную стоимость произведено налоговым органом в связи с тем, что налогоплательщик в нарушение п. 1 ст. 162 НК РФ не отразил в книге продаж, а затем и в декларациях по НДС суммы полученных авансовых платежей, поступивших  от покупателей;  неправомерно применил налоговые вычеты по НДС ввиду оплаты выставленных счетов-фактур погашенными векселями и в связи с выявлением инспекцией совокупности обстоятельств, указывающих на получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

По мнению налогового органа, ОАО  «Кошкинский элеватор»  в нарушение п. 1 ст. 154 и п.1ст.162 Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающей увеличение налоговой базы на суммы авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг в 2006г. не отразил в книге продаж, а затем и в декларации по НДС суммы полученных авансовых платежей от ООО «Инвар» ИНН 6314019677 (договор поставки зерна б/н от 28.04.06г.) аванс, платеж в сумме 69150 руб., (пл. пор. №78 от 28.06.06г.), аванс, платеж в сумме 5000 руб. (пл. пор. №73 от 20.06.06 г., аванс, платеж в сумме 40000 руб. (пл. пор. №128 от 06.09.06г.), аванс, платеж в сумме 92000 руб. (пл. пор. №129 от 06.09.06г.) аванс, платеж в сумме 484000 руб. (пл. пор. №142 от 11.10.06г.), аванс, платеж в сумме 184897 руб. (пл. пор. №147 от 19.10.06г.), аванс, платеж в сумме 2000000 руб. (пл. пор. №727 от 08.11.06г.), аванс, платеж в сумме 494520 руб. (пл. пор. №165 от 24.11.06г.), аванс, платеж в сумме 514458 руб. (пл. пор. №168 от 29.11.06г.), аванс, платеж в сумме 262000 руб. (пл. пор. №168 от 01.12.06г.), аванс, платеж в сумме 1666405 руб. (пл. пор. №173 от 06.09.06 г.), аванс, платеж в сумме 29502 руб. (пл. пор. №174 от 06.12.06г.), аванс, платеж в сумме 601728 руб. (пл. пор. №175 от 12.12.06г.), аванс, платеж в сумме 80000 руб. (пл. пор. №176 от 13.12.06г.), аванс, платеж в сумме 1613700 руб. (пл. пор. №184 от 25.12.06г.)

В 2006 году по данным главной книги и регистров бухгалтерского учета по кредиту сч. 62.2 отражены суммы авансов по месяцам: июнь - 43902 руб., в т.ч. НДС по ставке 18% 6695 руб.; сентябрь - 121210 руб., в т.ч. НДС по ставке 10% 11018 руб.; 1349 руб., в т.ч. НДС по ставке 18% 123 руб.; ноябрь - 3185197 руб., в т.ч. НДС по ставке 10% 289534 руб.; декабрь - 4253335 руб., в т.ч. НДС по ставке 10% 386628 руб.; 428407 руб., в т.ч. НДС по ставке 18% 65332 руб.

В 2007 году заявителем по кредиту сч. 62.2 отражены суммы авансов по месяцам: февраль-81002 руб., в т.ч. НДС по ставке 18% 12352 руб.; март-51644 руб., в т.ч. НДС по ставке 18%-7875 руб.; июнь-4406707 руб., в т.ч. НДС по ставке 18%-672023 руб.; июль-6354227 руб., в т.ч. НДС по ставке 18%-969020 руб.; август-1138014 руб., в т.ч. НДС по ставке 18%-173547 руб.; сентябрь-147205 руб., в т.ч. НДС по ставке 18%-22449 руб.; октябрь-1260573 руб., в т.ч. НДС по ставке 18% -192237 руб.; ноябрь-204552 руб., в т.ч. НДС по ставке 18%-31194 руб.

Вместе с тем заявителем, по мнению инспекции, в феврале, августе, сентябре и ноябре 2007 года  не отражены в книге продаж, а затем и в декларации по НДС суммы полученных авансовых платежей, поступившим по платежным поручениям, указанным на странице 19 решения инспекции (т. 1 л.д. 99-100).

По данному эпизоду налоговым органом установлена неуплата (неполная уплата) НДС в бюджет: - в 2006 г. всего в сумме 759828 руб., в т.ч. за июнь 2006г. - 6695 руб., за сентябрь 2006г. - 11141 руб., за ноябрь 2006г. - 289534 руб., за декабрь 2006г. - 451960 руб.; - в 2007 г. всего в сумме 1112028 руб., в т.ч.: за февраль 2007г.-8152 руб., за март 2007г.-7875 руб., за июнь 2007г.-649040 руб., за июль 2007г.-183357 руб., за август 2007г.-57812 руб., за сентябрь 2007г.-7320 руб., за октябрь 2007г.-192237 руб., за ноябрь 2007г.-6229 руб.

Как следует из протоколах допроса свидетелей  № 129 от 31.07.2008 г. и № 183 от 21.10.2008 г. (т. 5 л.д. 23) главного бухгалтера ОАО «Кошкинский элеватор»                   Яфанова В.В. и заместителя главного бухгалтера Ждановой В.Я., в налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость за 2006-2007 годы налог с полученных предоплат исчислялся с остатка предоплаты на конец отчетного периода, а не с полученных сумм аванса в счет предстоящих поставок, фактически на вычеты в налоговой декларации суммы налога исчислялись  с остатков авансов на конец отчетного периода, а не с поступивших авансовых платежей. 

Арбитражный суд первой инстанции, принимая судебный акт, правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 153 НК РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в соответствии с главой 21 Кодекса в зависимости от особенностей реализации произведенных им или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг).

Одной из особенностей налога на добавленную стоимость является то, что его налоговая база отличается от объекта налогообложения. Это, в частности, отражено в статье 162 НК РФ, которая регламентирует порядок формирования налоговой базы при расчетах по оплате товаров (работ, услуг).

В силу ранее действовавшего подпункта 1 пункта 1 статьи 162 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база, определенная в соответствии со статьями 153 - 158 Кодекса, увеличивается на суммы авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Федеральным законом от 22.07.2005 № 119-ФЗ «О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах» в Кодекс внесены изменения и дополнения, вступившие в силу с 01.01.2006, и, в частности, с 01.01.2006 признан утратившим силу подпункт 1 пункта 1 статьи 162 Кодекса о включении авансовых платежей в налоговую базу, (пункт 11 статьи 1), а пункт 1 статьи