Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2009 по делу n А55-6564/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

№1-3209  от 24.07.08г., полученного инспекцией по требованию о предоставлении документов №11-54 от 17.07.08г. от   ЗАО АКБ «Газбанк» о движение денежных средств на расчетном лете  за период с  01.01.06г.  по  31.12.07г. с приложением соответствующей выписки, следует, что операции по счету производились за период с 23.01.06г. по 06.04.07г.; на расчетный счет ООО «Самара - Агро» поступали значительные денежных средства, а именно 95 575 тыс. руб.; перечисления налогов различных уровней бюджета составляют всего 29 тыс. руб.

ОАО «Кошкинский элеватор» был заключен договор от 11.08.05г. на поставку сельхозпродукции с поставщиком ООО «Самара-Агро». Оплата по договору поставки № 9 от 11.08.05 г. была произведена 70-тью простыми векселями Сбербанка РФ и одним векселем Газбанка в сумме 61271535 руб., в том числе НДС - 5569582 руб., из них: - по акту приема передачи векселей СБ РФ № б/н от 30.09.06 г. на сумму 5 250 000 руб., перечисленных на стр. 6 решения инспекции (т. 1 л.д. 86); по акту приема-передачи векселей СБ РФ № б/н от 16.10.06 г. на сумму 15613589руб., перечисленных на стр. 6-7 решения инспекции (л.д. 86-87);  по акту приема-передачи  векселей № б/н от 17.11.06 г. на сумму 1000000 руб. (вексель ЗАО ГАКБ «Газбанк» В 0046854 дата составления 15.03.2006 г.);  по акту приема-передачи векселей СБ РФ № б/н от 20.11.06 г. на сумму 27780837 руб. 60 коп., перечисленных на стр. 6-7 решения инспекции (л.д. 87-88);  по акту приема-передачи векселей № б/н от 11.12.06 г. на сумму 11627109 руб. 00 коп. (вексель СБ РФ ВМ 1540129 составленный  18.09.2006 г. и вексель СБ РФ ВМ 1540105 составленный  06.09.2006 г.).

Между ОАО «Кошкинский элеватор», ООО «Сельхозпроект» и ООО «Фаворит» были заключены договоры купли-продажи вышеперечисленных векселей, в соответствии с которыми заявитель принимает у ООО «Сельхозпроект» (акт приема-передачи векселей № 56/06 от 27.09.06 г. на сумму 5250000 руб.) и ООО «Фаворит» (акт приема-передачи векселей № 43 от 01.10.06 г. на сумму 54365106 руб.) простые векселя АК Сберегательного Банка и 1 простой вексель ЗАО АКБ «Газбанк».

Заявителем в подтверждение заявленных требований представлены акты приема-передачи векселей, заверенные им ксерокопии спорных банковских векселей, перечисленных в актах приема-передачи векселей № 56/06 от 27.09.06 г. на сумму 5250000 руб. и № 43 от 01.10.06 г. на сумму 54365106 руб., однако данные копии сделаны лишь с лицевой стороны векселей (т. 3 л.д. 41-42, 44, 45-126). Представленные заявителем документы не подтверждают, кому и когда передавались данные векселя.

Судом установлено, что подлинные банковские векселя, указанные в вышеназванных актах приема-передачи, не могли быть переданы 27.09.06 г. и 01.10.06 г. в адрес  ОАО «Кошкинский элеватор» ввиду того, что они на момент передачи были погашены в банках другими организациями и физическими лицами.

Из ответов, полученных налоговым органом по запросам в рамках проверки от АК СБ Советского отделения № 6994 (ответ исх. № 13230 от 22.08.08г.),  от дополнительного офиса № 0369 филиала АК СБ Кировское отделение № 6991 (ответ исх. № 369-2/1664 от 26.08.08 г.) , от филиала АК СБ Кировское отделение № 6991 (ответ исх. № 11-581 от 19.08.08 г.),  от ЗАО АКБ «Газбанк» (ответ исх. № 15-18/4169 от 07.10.08 г.), от филиала АК СБ Красноармейского отделения № 7247 (ответ исх. № 20-12-46/114 от 02.09.08 г.) (т. 4 л.д. 27-53), следует, что на момент передачи векселей ОАО «Кошкинский элеватор» в адрес ООО «Самара-Агро» в счет оплаты за подсолнечник по договору №9 от 11.08.05г. (по сч./ф. №59 от 30.09.06г.) по акту приема-передачи векселей №б/н от 30.09.06г. на сумму 5250000 руб., перечисленные на стр. 8 Решения инспекции (т. 1 л.д. 88) векселя были погашены организациями и физическими лицами; на момент передачи векселей ОАО «Кошкинский элеватор» в адрес ООО «Самара-Агро» в счет оплаты за зерно по договору №9 от 11.08.05г. (по сч./ф. №59 от 30.09.06г.; по сч/ф № 58 от 30.09.06г.) по акту приема-передачи векселей №б/н от  16.10.06г. на сумму 15 613 589 руб., указанные на стр. 9 Решения инспекции (т. 1 л.д. 89) векселя были также погашены на момент передачи другими организациями и физическими лицами, на момент передачи векселей ОАО «Кошкинский элеватор» в адрес ООО «Самара-Агро» в счет оплаты за зерно по договору №9 от 11.08.05г. (по сч./ф. №10, 11, 12 от 31.08.05г.; №24 от 30.09.05г.; №34 от 31.10.05г.; №53 от 31.12.05г.; №14 от 30.04.06г.; №39 от 31.08.06 г.; №47 от 22.09.06г.; №67 от 31.10.06г.) по акту приема-передачи векселей б/н от 20.11.06г.  на сумму 27 780 837 руб.  60 коп., перечисленные на странице 9 -10 решения инспекции (т. 1 л.д. 89-90) векселя были погашены на момент передачи другими организациями, на момент передачи векселей ОАО «Кошкинский элеватор» в адрес ООО «Самара-Агро» в счет оплаты за зерно по договору №9 от 11.08.05г. (по сч./ф. №59 от 30.09.06г.; по сч/ф № 58 от 30.09.06г.) по акту приема-передачи векселей №б/н от  16.10.06г. на сумму 15 613 589 руб., векселя ВМ 1570495, ВМ 1570496, ВМ 1570497, ВМ 1570498 на общую сумму 4000000 руб. погашены 01.09.2006 г. ОАО Банк «Приоритет»; на момент передачи векселей ОАО «Кошкинский элеватор» в адрес ООО «Самара-Агро» в счет оплаты за зерно по договору №9 от 11.08.05г. (по сч./ф. №10, 11, 12 от 31.08.05г.; №24 от 30.09.05г.; №34 от 31.10.05г.; №53 от 31.12.05г.; №14 от 30.04.06г.; №39 от 31.08.06 г.; №47 от 22.09.06г.; №67 от 31.10.06г.) по акту приема-передачи векселей б/н от 20.11.06г.  на сумму 27 780 837 руб.  60 коп., векселя ВМ 1570492, ВМ 1570493, ВМ 1570499, ВМ 1570500, ВМ 1570501, ВМ 1570502 на общую сумму 6269906,40  руб. погашены 01.09.2006 г. и 05.09.2006 г. ОАО Банк «Приоритет»; а векселя ВМ 1500920, ВМ 1500768, ВМ 1500865 на общую сумму 429432 руб. поглашены 02.10.2006 г. и 05.10.2006 г. ОАО Банк «Приоритет»; на момент передачи векселей ОАО «Кошкинский элеватор» в адрес ООО «Самара - Агро» в счет оплаты за зерно по договору №9 от 11.08.05г. (по сч./ф. №10 от 31.08.06г.) по акту приема-передачи векселей №б/н от 17.11.06г. на сумму 1 000 000 руб., вексель  ЗАО АКБ «Газбанка» В 0046854 на сумму 1000000 руб. был погашен 16.03.2006 г. ОАО Банк «Приоритет»; на момент передачи векселей ОАО «Кошкинский элеватор» в адрес ООО «Самара - Агро» в счет оплаты за зерно по договору №9 от 11.08.05г. (по сч./ф. №10 от 31.08.06г.) по акту приема-передачи векселей №б/н от 17.11.06г. на сумму 1 000 000 руб. векселя ВМ 1540129, ВМ 1540105 были погашены 21.09.06 г. ОАО Банк «Приоритет»; на момент передачи векселей  ОАО «Кошкинский элеватор» в адрес ООО «Самара-Агро» в счет оплаты за зерно по договору №9 от 11.08.05г. (по сч./ф. №67 от 31.10.06г.) по акту приема-передачи векселей №б/н от 11.12.06г. на сумму 11 627 109 руб., векселя ВМ 1540129 и ВМ 1540105 на сумму 11627109 руб. уже были погашены 21.09.2006 г. ОАО Банк «Приоритет».

Судебная коллегия апелляционного суда соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что принимая указанные векселя, налогоплательщик не мог не знать о том, что они погашены и не являются средствами платежа, поскольку при обналичивании векселя оригинал ценной бумаги сдается в банковское учреждение. В то же время осуществление права, удостоверенного ценной бумагой, возможно только по ее предъявлении (пункт 1 статьи 142 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Генеральный директор ОАО «Кошкинский элеватор» Пономарев Валерий Васильевича согласно протоколам допроса свидетеля №136 от 12.08.08г. и №179 от 21.10.08г. не смог пояснить оригиналы или копии векселей были получены по актам-приема-передачи, а также не мог вспомнить присутствовал ли лично руководитель ООО «Сельхозпроект» и ООО «Фаворит» Борисов Ю.В. при передаче векселей (т. 4 л.д. 7-13).

На основании изложенного, суд приходит к выводу о том, что согласно вышеуказанных актов приема- передачи векселей, представленных Обществом, указанные в них вышеперечисленные банковские векселя не могли быть переданы ОАО «Кошкинский элеватор» в счет оплаты поставщикам ввиду того, что уже на момент передачи были погашены в банках.

Как следует из представленных налогоплательщиком в подтверждение реальности хозяйственных операций товарно-транспортных накладных, грузоотправителем товара (сельско-хозяйственной продукции) является   ООО «Самара-Агро», а пунктом отгрузки - посторонние организации: «Романовское» (ТТН от 04.10.2005 г.), «Власть труда» (ТТН от 03.10.2005 г.), ГУП СО Областная МТС Спасское (ТТН № 000752 от 04.10.2005 г.) и другие сельскохозяйственные предприятия. Однако в ответах на требования налогового органа о представлении документов ни одно из тринадцати сельскохозяйственных предприятий не подтвердило наличие хозяйственных операций по отгрузке зерна, принадлежащего ООО «Самара-Агро» в адрес в адрес ОАО «Кошкинский элеватор» (т. 4 л.д. 114-153, т. 5 л.д. 1-19).

Вывод суда о том, что по сделкам ОАО «Кошкинский элеватор» с ООО «Самара-Агро» отсутствует реальное движение товарно-материальных ценностей и денежных средств, сделки с указанными предприятиями создают только видимость приобретения товаров и расчетов за них и не имеют какой - либо экономической оправданности, являются ничтожными по признаку мнимости (ч.1 ст.170 ГК РФ), преследуют цель вовлечения в хозяйственный оборот погашенных банковских векселей, указанные сделки имитируют внешнее соответствие действий налогоплательщиков требованиям налогового законодательства, целью указанных сделок является необоснованное получения налоговой выгоды путем включения в состав налоговых вычетов сумм НДС, предъявленных «проблемным» контрагентом ООО «Самара -Агро» является правильным, основанным на полном и всестороннем исследовании материалов дела.

Согласно разъяснению Конституционного Суда РФ, данному в Определении от 04.11.04г. №324-О праву на возмещение из бюджета сумм НДС корреспондирует обязанность по уплате НДС в бюджет в денежной форме.

Нормы статей 171 и 172 НК РФ предполагают возможность возмещения налогов из бюджета при наличии реального осуществления хозяйственной операций и при осуществлении сделок с реальными товарами (работами, услугами), что в свою очередь, предполагает уплату налога на добавленную стоимость в федеральный бюджет.

В совокупности выявленных фактов в ходе проверки установлено, что ОАО «Кошкинский элеватор» участвовало в схеме уклонения от налогообложения, целью которой является получение необоснованной налоговой выгоды путем привлечения в качестве поставщиков зерна вышеперечисленных проблемных организаций. Сделки с указанными предприятиями создавали только видимость приобретения товаров и расчетов за них и не имеют какой-либо экономической оправданности, имитируют внешнее соответствие действий налогоплательщиков требованиям налогового законодательства. Реально целью указанных сделок является необоснованное получение налоговой выгоды путем включения состав налоговых вычетов сумм НДС, предъявленных проблемными контрагентами ОАО «Кошкинский элеватор»

Пленум  Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении №53 от 12.10.06г. «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», налоговая выгода может быть признана необоснованной, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). В данном случае отсутствует деловая цель сделок и сделки на основании ст. 170 ГК РФ считаются мнимыми, поскольку заключены с целью получения денежных средств из бюджета и уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость, а не достижения реального хозяйственного результата и получения прибыли от предпринимательской деятельности.

В соответствии с изменениями, внесенными в главу 21 НК РФ Федеральными законами от 22.07.05г. №118-ФЗ и №119-ФЗ  к не оплаченной по состоянию на 31 декабря 2005г. кредиторской задолженности по товарам (работам и услугам), принятым к учету до 1 января 2006г. налоговые вычеты возможны только при выполнении обязательного условия об оплате товаров (работ и услуг), принятых к учету. Как следует из материалов проверки ОАО «Кошкинский элеватор» имел кредиторскую задолженность по состоянию на 01.01.06г. перед ООО «Самара-Агро» за оприходованную продукцию в 2005г. на сумму 23 788 877 руб.

ОАО «Кошкинский элеватор» в счет погашения кредиторской задолженности передал ООО «Самара-Агро» векселя, которые на момент передачи были уже погашены в банках, следовательно, данные векселя не могут быть учтены в счет оплаты за товар.

Таким образом, выводы налогового органа о том, что ОАО «Кошкинский элеватор» в нарушение ст. 171,172 НК РФ и ст. 2 и 3 Федерального закона от 22.07.05г. №119-ФЗ, неправомерно включило в состав налоговых вычетов НДС в сумме 2162625 руб., в т.ч.: в августе 2006 г. - 50000 руб. в ноябре 2006 г. - 2 112 625 руб., являются обоснованными.

Итого за 2006г. неправомерные вычеты по ООО «Самара - Агро» составили -3672640 руб., в т.ч.; за апрель - 6688 руб., за август - 283921 руб., за сентябрь - 1897687 руб., за октябрь - 1322870 руб., за ноябрь - 54532 руб., за декабрь - 106942 руб.

Заявителем был заключен также договор № 36 от 01.09.2006 г. на поставку сельхозпродукции с поставщиком «Союз-Агро» (т. 5 л.д. 122-123). Оплата по данному договору была произведена частично шестью простыми векселями Сбербанка, перечисленными на странице 16 решения инспекции (т. 1 л.д. 96), на сумму 2170000 руб. в том числе НДС 197253 руб. по акту приема-передачи векселей без № от 16.11.06г.

Налоговым органом в ходе проверки также установлено, что между ОАО «Кошкинский элеватор» и ООО «Фаворит» был заключен договор купли-продажи векселей, в соответствии с которыми ОАО «Кошкинский элеватор» принимает, а ООО «Фаворит» передает (акт приема-передачи векселей №43 от 01.10.06 г. на сумму 54365106 руб.) простые векселя АК Сберегательного Банка и 1 простой вексель ЗАО АКБ «Газбанк». Банковские векселя (подлинники), указанные в вышеуказанном акте приема-передачи, не могли быть переданы 01.10.06г. в адрес ОАО «Кошкинский элеватор» ввиду того, что они уже на момент передачи были погашены в ниже перечисленных банках. Ксерокопии банковских векселей, приложенных к акту приема-передачи векселей №43 от 01.10.06г. на сумму 54365106 руб. сделаны только с лицевой стороны, обратной стороны, где указано - кому и когда передавался данный вексель, не имеется.

Банковские векселя не могли быть переданы ОАО «Кошкинский элеватор» 16.11.06г. по акту приема-передачи векселей № б/н за товар ООО «Союз-Агро» в счет оплаты за кукурузу по договору № 36 от 01.09.06 г. (по сч/ф № 43 от 31.10.06 г.) ввиду того, что они уже на момент передачи были погашены в банке, следовательно, как указано было ранее, переданные векселя не могут быть учтены в счет оплаты за товар поставщикам.

Данные выводы суда подтверждаются ответом АК СБ Советское отделение № 6994  исх. № 13230 от 22.08.2008 г. (на запрос инспекции  № 11-30/8172 от 13.08.08 г.) (т. 4 л.д.36-42).

В ходе проверки