Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2009 по делу n А72-11715/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

11 декабря 2009 года                                                                            Дело № А72-11715/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 декабря 2009 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Апаркина В.Н., Юдкина А.А.,

при ведении протокола судебного заседания Смирновой Е.А., с участием:

от ООО «Ульяновская региональная  компания по реализации газа» - представителя  Малаховой Л.В., доверенность от 08 декабря 2009 года № 187-юр, представителя Степанова Ю.С., доверенность от 11 января 2009 года № 7-юр, представителя Кирюхиной Л.Ю., доверенность от 11 января 2009 года № 4-юр,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от третьих лиц: ТСЖ «Регион-У» - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

Малафеев С.В. -  не явился, не явился, извещен надлежащим образом,

ООО «Альфаком» - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

ООО «Альфаком-Центр» - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

ООО «Альфаком-Север» - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

ООО «Альфаком-Засвияжье» - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

Федеральной службы по тарифам РФ – представитель не явился, извещена надлежащим образом,

министерства экономики Ульяновской области в лице департамента по ценам и тарифам Ульяновской области - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

ООО «Межрегионгаз» - представитель  не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 09 декабря 2009 года апелляционную жалобу ООО «Ульяновская региональная  компания по реализации газа»

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 24 сентября 2009 года по делу № А72-11715/2009, судья Прохоров А.Е., принятое по заявлению ООО «Ульяновская региональная  компания по реализации газа», г.Ульяновск, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, г.Ульяновск, третьи лица: ТСЖ «Регион-У», г.Ульяновск, Малафеева С.В., г.Ульяновск, ООО «Альфаком», г.Ульяновск, ООО «Альфаком-Центр», г.Ульяновск, ООО «Альфаком-Север», г.Ульяновск, ООО «Альфаком-Засвияжье», г.Ульяновск, Федеральная служба по тарифам РФ, г.Москва,  министерство экономики Ульяновской области в лице департамента по ценам и тарифам Ульяновской области, г.Ульяновск, ООО «Межрегионгаз», Московская область, Ленинский район, пос.Газопровод,

о признании недействительным решения от 26 июня 2009 года по делу № 5274/04-2009,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Ульяновская региональная компания по реализации газа» (далее – ООО «Ульяновскрегионгаз», общество) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области (далее – УФАС по Ульяновской области, антимонопольный орган) от 26 июня 2009 года по делу № 5274/04-2009.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ТСЖ «Регион-У», Малафеева С.В., ООО «Альфаком», ООО «Альфаком-Центр», ООО «Альфаком-Север», ООО «Альфаком-Засвияжье», Федеральная служба по тарифам Российской Федерации,  министерство экономики Ульяновской области в лице департамента по ценам и тарифам Ульяновской области, ООО «Межрегионгаз».

Решением суда от 24 сентября 2009 года заявленное требование оставлено без удовлетворения, решение УФАС по Ульяновской области от 26 июня 2009 года по делу №5274/04-2009 - без изменения на том основании, что оспариваемое решение суда соответствует требованиям Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Меры обеспечения в виде приостановления исполнения предписания № 19 от 26 июня 2009 года, принятые определением суда от 24 июля 2009 года, отменены после вступления решения в законную силу.

В апелляционной жалобе ООО «Ульяновскрегионгаз» просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования общества, ссылаясь на то, что со стороны ООО «Ульяновскрегионгаз» отсутствуют нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования; судом не учтены мнения третьих лиц, а также письма ФСТ РФ. Судом неправильно применены нормы материального права, в частности нормы Жилищного кодекса РФ,  Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, методические указания по регулированию розничных цен на газ, реализуемый населению.

Отзывы на апелляционную жалобу антимонопольный орган и третьи лица не представили, что в соответствии с ч.1 ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам. ООО «Межрегионгаз» представило отзыв на апелляционную жалобу, однако без доказательств направления другим лицам, участвующим в деле.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей антимонопольного органа и третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представители ООО «Ульяновскрегионгаз» поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления общества.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей ООО «Ульяновскрегионгаз», арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, ООО «Ульяновскрегионгаз» зарегистрировано в качестве юридического лица регистрационной палатой мэрии г.Ульяновска 02 августа 2000 года (свидетельство о государственной регистрации серия У Л Г № 005943).

Товарищество собственников жилья «Регион-У» 29 марта 2009 года обратилось в УФАС по Ульяновской области с заявлением о несогласии с действиями общества ООО «Ульяновскрегиоингаз», применяющего по отношению к управляющей компании ООО «Альфаком», обслуживающей жилой многоквартирный дом № 24/176 по ул. Докучаева в г.Ульяновск, входящего в состав ТСЖ, тарифы на газ, установленные для промышленных предприятий.

В адрес УФАС по Ульяновской области также поступило обращение прокуратуры Ульяновской области и приложением заявления гражданки Малофеевой С.В. от 31 марта 2009 года по необоснованному применению ООО «Ульяновскрегионгаз» тарифов на газ, установленных для промышленных предприятий, для управляющей компании ООО «Альфаком Север» в отношении автономной крышной котельной, расположенной в многоквартирном жилом доме № 7 по ул.Скочилова в г.Ульяновске.

На основании изложенного приказом от 01 апреля 2009 года № 57 в отношении ООО «Ульяновскрегионгаз» было возбуждено дело № 5274/04-2009 по признакам нарушения п.10 ч.1 ст.10 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон № 135-ФЗ), что выразилось в ущемлении интересов ТСЖ «Регион - У» и граждански Малафеевой С.В. путём нарушения установленного нормативным правовым актом - постановлением Правительства РФ от 23 мая 2006 года № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» - порядка ценообразования: применение к объемам газа, используемым в автономной котельной для отопления и горячего водоснабжения граждан, использующих принадлежащие им помещения для личных целей, тарифа на газ, реализуемый потребителям Российской Федерации, к обслуживающей ТСЖ «Регион - У» управляющей компании ООО «Альфаком-Центр» и к обслуживающей жилой дом, в котором расположено помещение, принадлежащее Малафеевой С.В., ООО «Альфаком-Север», вместо тарифа, установленного в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемого для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами).

Рассмотрев дело № 5274/04-2009, УФАС по Ульяновской области 26 июня 2009 года приняло решение, которым признало нарушением п.10 ч.1 ст.10 Федерального закона «О защите конкуренции» действия ООО «Ульяновскрегионгаз» по применению к ООО «Альфаком» (только в 2008 году), ООО «Альфаком-Центр» (в 2008 и 2009 годах), ООО «Альфаком-Север» (в 2008 и 2009 годах) и ООО «Альфаком-Засвияжье» (в 2008 и 2009 годах) тарифов на газ для промышленных потребителей (в 2008 году утверждённых приказом ФСТ РФ от 04 декабря 2007 года № 403-э/1 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ РФ от 13 ноября 2007 года № 329-э/2 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ОАО «Ульяновскрегионгаз» в части тарифов, утвержденных для категории потребителей с объемом потребления до 10 млн.куб.м/год; в 2009 году утвержденных приказом ФСТ РФ от 24 декабря 2008 года № 413-э/11 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ РФ от 06 ноября 2008 года № 252-э/36 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз») к объемам газа, применяемым для производства тепловой энергии и приготовления горячей воды с использованием автономных котельных для граждан, использующих данные коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, что привело к ущемлению интересов граждан (в том числе граждан, проживающих в ТСЖ «Регион - У» и гр. Малафеевой С. В.), проживающих в домах, расположенных в городе Ульяновске по адресам: ул.Отрадная, д.79, корпус 1, ул. Отрадная, д.79, корпус 2, ул. Отрадная, д.79 корпус 3, ул.Отрадная, д. 79, корпус 4, ул. Самарская д.27, ул.Самарская, д.27 корпус 1, ул. Рябикова, д. 19б, ул.Островского, д.60, ул.Радищева, д.143, ул. Кролюницкого, д.20.2, пер. Мира, д.26, ул.Д.Ульянова, д.9, ул.Южная, д.17, ул.Докучаева, д.24/176, ул. Скочилова, д.1, ул.Скочилова, д.5, ул. Скочилова, д.7, ул.Скочилова, д.9, ул. Архитектора Шодэ, д.6, (п.3 решения).

Вышеозначенным решением УФАС по Ульяновской области предусмотрело: выдать ООО «Ульяновскрегионгаз» предписание, направленное на прекращение нарушения антимонопольного законодательства путем прекращения применения к ООО «Альфаком-Центр», ООО «Альфаком-Север» и ООО «Альфаком-Засвияжье» тарифов на газ для про­мышленных потребителей (п.4 решения), передать материалы дела уполномоченному должностному лицу УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (п.5 решения).

Для устранения нарушений обществу выдано предписание от 26 июня 2009 года со сроком исполнения до 25 июля 2009 года.

Как видно из материалов дела, ООО «Ульяновскрегионгаз» занимает доминирующее положение на рынке услуг по распределению газообразного топлива в границах Ульяновской области и включено в реестр субъектов, имеющих долю на рынке более 35%, с долей более 65%, что установлено приказом УФАС по Ульяновской области от 26 июня 2006 года № 187 и приложением к нему.

Согласно представленным справкам-подтверждениям основного вида экономической деятельности ООО «Альфаком-Центр», ООО «Альфаком-Север» и ООО «Альфаком-Засвияжье» 100% доходов получают по виду деятельности «управление эксплуатацией жилого фонда»; код по ОКВЭД 70.32.1.

Как установлено судом первой инстанции, ООО «Альфаком-Центр», ООО «Альфаком-Север» и ООО «Альфаком-Засвияжье» являются управляющими организациями в следующих жилых домах с автономными крышными котельными, расположенных в городе Ульяновске по адресам: ул. Отрадная, д.79, корпус 1, ул.Отрадная, д.79, корпус 2, ул. Отрадная, д.79, корпус 3, ул.Отрадная, д.79, корпус 4, ул.Самарская, д.27, ул.Самарская, д.27, корпус 1, ул.Рябикова, д.19б, ул.Островского, д.60, ул. Радищева, д.143, ул. Кролюницкого, д.20, 2 пер. Мира, д.26, ул.Д.Ульянова, д.9, ул.Южная, д.17, ул.Докучаева, д.24/176, ул.Скочилова, д.1, ул.Скочилова, д.5, ул. Скочилова, д.7, ул.Скочилова, д.9, ул.Архитектора Шодэ, д.6.

Перечисленные жилые дома до 01 сентября 2008 года находились в управлении ООО «Альфаком» на основании договоров управления многоквартирным домом, заключенных с собственниками помещений. В многоквартирном жилом доме № 24/176 по ул.Докучаева, помимо управляющей организации - ООО «Альфаком-Центр», создано и функционирует ТСЖ «Регион - У».

ООО «Альфаком», ООО «Альфаком-Центр», ООО «Альфаком-Север» и ООО «Альфаком-Засвияжье» не имели и не имеют установленных уполномоченным органом регулирования та­рифов, а выставляли и выставляют гражданам членам затраты, которые состоят из расходов на содержание котельной и производство тепловой энергии и горячей воды, при этом сам порядок предъявления к оплате затрат законодательно, в том числе порядок проведения корректировки, не определён.

Между ООО «Ульяновскрегионгаз» и ООО «Альфаком» был заключен договор от 01 ноября 2007 года № 57-5-3142/08 на поставку природного газа населению, проживающему в домах, управ­ляемых ЖСК, ТСЖ, ТИВК, кондоминиумами и управляющими компаниями, по которому осуществлялась поставка газа для крышных котельных многоквартирных домов (автономных котельных с учетом положений СНиП П-35-76 «Котельные установки»).

Между ООО «Ульяновскрегионгаз» и ООО «Альфаком-Центр» были заключены договоры от 01 сентября 2008 года № 57-5-3154/08 и от 01 ноября 2008 года № 57-5-4350/09 на поставку природного газа на­селению, проживающему в домах, управляемых ЖСК, ТСЖ, ТИВК, кондоминиумами и управляющими компаниями, по которым ООО «Ульяновскрегионгаз» поставляет ООО «Аль­факом-Центр» газ для крышных котельных многоквартирных домов (автономных котельных с учетом положений СПиП П-35-76 «Котельные установки»).

Между ООО «Ульяновскрегионгаз» и ООО «Альфаком-Засвияжье» были заключены дого­воры от 01 сентября 2008 года № 57-5-3152/08 и от 01 ноября 2008 года № 57-5-4348/09  на поставку природного газа населению, проживающему в домах, управляемых ЖСК, ТСЖ, ТИВК,