Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2009 по делу n А72-11715/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

кондоминиумами и управляющими компаниями, по которым ООО «Ульяновскрегионгаз» поставляет ООО «Аль­факом-Засвияжье» газ для крышных котельных многоквартирных домов (автономных котельных с учетом положений СНиП П-35-76 «Котельные установки»).

Между ООО «Ульяновскрегионгаз» и ООО «Альфаком-Север» были заключены договоры от 01 сентября 2008 года № 57-5-3153/08  и от 01 ноября 2008 года № 57-5-4349/09  на поставку природного газа населению, проживающему в домах, управляемых ЖСК, ТСЖ, ТИВК, кондоминиумами и управляющими компаниями, по которым ООО «Ульяновскрегионгаз» поставляет ООО «Альфаком-Север» газ для крышных котельных многоквартирных домов (автономных котельных с учетом положений СНиП И-35-76 «Котельные установки»).

Из представленных счет – фактур, выставленных ООО «Ульяновскрегионгаз»: ООО «Альфаком» (от 31 января 2008 года № 1561, от 29 февраля 2008 года № 3924, от 31 марта 2008 года № 6455, от 30 апреля 2008 года № 7715, от 31 мая 2008 года № 9778, от 30 июня 2008 года № 10826, от 31 июля 2008 года № 11609, от 31 августа 2008 года № 12354); ООО «Альфаком-Центр» (от 30 сентября 2008 года № 13172, от 31 октября 2009 года № 14328, от 30 ноября 2008 года № 17602, от 31 декабря 2008 года № 21166, от 31 января 2009 года № 2002, от 28 февраля 2009 года № 4715, от 31 марта 2009 года № 7457, от 30 апреля 2009 года № 10244, от 31 мая 2009 года № 11867); ООО «Альфаком-Засвияжье» (от 30 сентября 2008 года № 13181, от 31 октября 2009 года № 14349, от 30 ноября 2008 года № 17881, от 31 декабря 2008 года № 21465, от 31 января 2009 года № 2305, от 28 февраля 2009 года № 5024, от 31 марта 2009 года № 7769, от 30 апреля 2009 года № 10526, от 31 мая 2009 года № 12029); ООО «Альфаком-Север» (от 30 сентября 2008 года № 13174, от 31 октября 2009 года № 14330, 31 декабря 2008 года № 17605, от 31 января 2009 года № 2006, от 28 февраля 2009 года № 4719, от 31 марта 2009 года № 7461, от 30 апреля 2009 года № 10248, от 31 мая 2009 года № 11870), следует факт применения ООО «Ульяновскрегионгаз» к ООО «Альфаком» (в 2008 году), ООО «Альфаком-Центр» (в 2008 и 2009 годах), ООО «Альфаком-Север» (в 2008 и 2009 годах) и ООО «Альфаком-Засвияжье» (в 2008 и 2009 годах), использующих газ для отопления и горячего водоснабжения жилых домов с использованием крышных автономных котельных, без учета тарифа, установленного для населения.

Примененные обществом цены на газ формировались: в 2008 году на основании тарифов, утверждённых приказом ФСТ РФ от 04 декабря 2007 года № 403-э/1 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ РФ от 13 ноября 2007 года № 329-э/2 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз» в части тарифов, утвержденных для категории потребителей с объёмом потребления до 10 млн. куб. м/год; в 2009 году на основании тарифов, утверждённых приказом ФСТ РФ от 24 декабря 2008 года № 413-э/11 «Об оптовых ценах па газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ РФ от 06 ноября 2008 года № 252-э/36 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз».

Данные обстоятельства подтверждены материалами дела.

Абзацами 2 и 3 пункта 18 «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденных постановлением Правительства РФ от 23 мая 2006 года № 307, установлено, что при производстве тепловой энергии для отопления многоквартирного дома с использованием автономной системы отопления, входящей в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (при отсутствии централизованного отопления), размер платы за отопление рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на топливо, используемое для производства тепловой энергии. При этом расходы на содержание и ремонт внутридомовых инженерных систем, используемых для производства тепловой энергии, включаются в плату за содержание и ремонт жилого помещения. При приготовлении горячей воды с использованием внутридомовых инженерных систем многоквартирного дома (при отсутствии централизованного приготовления горячей воды) размер платы за горячее водоснабжение рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на холодную воду и топливо, используемые для приготовления горячей воды. При этом расходы на содержание и ремонт внутридомовых инженерных систем, используемых для приготовления горячей воды, включаются в плату за содержание и ремонт жилого помещения».

С учетом пункта 3 «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам» (где содержится определения понятия «исполнитель») указанные управляющие компании являются исполнителями, предоставляющими коммунальные услуги потребителям - жильцам жилых домов, переданных им в управление.

В соответствии с абзацем 2 пункта 15 «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам» в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем' холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

С учетом изложенного, исходя из приведенного требования абзаца 2 пункта 15 указанных «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам», расчет размера платы за приобретение управляющими компаниями газа для нужд жильцов домов должен осуществляться по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 137 Жилищного кодекса Российской Федерации товарищество собственников жилья вправе выполнять работы для собственников помещений в многоквартирном доме и предоставлять им услуги. При этом товарищество собственников жилья не является хозяйствующим субъектом, в связи с чем обязательства такого товарищества перед поставщиком газа не могут превышать совокупных обязательств всех жильцов дома, находящегося в управлении товарищества, исходя из цены на газ, установленной для населения.

Данная правовая позиция изложена в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05 октября 2007 года № 57, определении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26 марта 2009 года № 3335/09.

На 2008 год такая цена, установленная приложением к приказу комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области от 13 декабря 2007 года № 226 «Об установлении розничных цен на природный газ, реализуемый населению, в 2008 году», составляет 1930 руб. за 1000 куб.м (включая НДС).

На 2009 год (1 квартал) такая цена, установленная приложением к приказу министерства экономики Ульяновской области от 26 декабря 2008 года № 06-234 «Об установлении розничных цен на природный газ, реализуемый населению, в 2009 году», составляет 2040 руб.за куб.м (включая НДС).

На 2009 год (2 квартал) такая цена, установленная приложением к приказу министерства экономики Ульяновской области от 26 декабря 2008 года № 06-234 «Об установлении розничных цен на природный газ, реализуемый населению, в 2009 году», составляет 2220 руб. за куб.м (включая НДС).

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о необходимости применения указанных приказов министерства экономики Ульяновской области при определении цены на газ для ООО «Альфаком» (только в 2008 году), ООО «Альфаком-Центр» (в 2008 и 2009 годах), ООО «Альфаком-Север» (в 2008 и 2009 годах) и ООО «Альфаком-Засвияжье» (в 2008 и 2009 годах), основываясь на положениях Федерального закона «О естественных монополиях» от 17 августа 1995 года № 147-ФЗ, абзацу 2 статье 21 Федерального закона от 31 марта 1999 года № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (согласно которому по решению Правительства Российской Федерации регулирование тарифов на услуги по транспортировке газа может быть заменено государственным регулированием цеп на газ для конечных потребителей, использующих его в качестве топлива и (или) сырья, а также тарифов на услуги по транспортировке газа для независимых организаций в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по транспортировке газа учитываются экономически обоснованные затраты и прибыль, а также уровень обеспечения организаций - собственников систем газоснабжения финансовыми средствами на расширение добычи газа, сети газопроводов и подземных хранилищ газа»), пункта 2 постановления Правительства РФ от 15 апреля 1995 года № 332 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен на газ и сырье для его производства» (в соответствии с которым «...розничные цены на газ, реализуемый населению, а также жилищно-эксплуатациопным организациям, организациям, управляющим многоквартирными домами, жилищно-строительным кооперативам и товариществам собственников жилья для бытовых нужд населения (кроме газа для арендаторов нежилых помещений в жилых домах и газа для заправки автотранспортных средств), утверждаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации»), подпункту «е» пункта 4 «Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации», утвержденных постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2000 года № 1021 (которым установлено, что «государственному регулированию на территории Российской Федерации подлежат: ... розничные цены на газ, реализуемый населению»), а также пунктов 1,3,4 Методических указаний по регулированию розничных цен на газ, реализуемый населению, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 23 ноября 2004 года № 194-э/12 (далее - Методические указания).

Согласно вышеуказанным Методическим указаниям они разработаны в целях установления единого для всех регионов Российской Федерации порядка формирования розничных цен на газ, реализуемый населению (далее - розничные цены). Розничные цены, устанавливаемые в соответствии с настоящими Методическими указаниями, применяются на объемы газа, реализуемые населению, а также жилищно-строительным кооперативам, товариществам собственников жилья и другим подобным организациям (далее - население) для потребления с использованием местных бытовых приборов, за исключением объемов газа, используемых для центрального отопления и на коммерческие цели (пункт 3). В случае, если поставка газа населению осуществляется в том числе для центрального отопления, включая потребление газа крышными и иными котельными, розничные цены применяются только на цели, указанные в п.3, при условии наличия раздельного учета газа, используемого для центрального отопления. При этом в случае отсутствия раздельного учета газа розничные цены применяются на объем газа, используемый на цели, указанные в п.3, определенный по утвержденным в установленном порядке нормируемым удельным показателям потребления газа, с учетом перечня бытовых приборов и других характеристик газопотребления»).

Вышеуказанные управляющие компании не обеспечивают отопление и подачу горячей воды иным потребителям, кроме населения. Но даже если бы такие потребители у него имелись, то в соответствии с вышеприведенным пунктом 4 Методических указаний доля газа, использованная товариществом собственников жилья для отопления и снабжения горячей водой населения, подлежала бы оплате по цепе, установленной для населения приложением к приказу комитета по регулированию цеп и тарифов Ульяновской области от 13 декабря 2007 года № 226 «Розничные цены на природный газ, реализуемый населению», и только доля газа, затраченного для отопления и снабжения горячей водой иных категорий потребителей (помимо населения) подлежала бы оплате по иной цене исходя из объемов, установленных на основании данных раздельного учета объемов потребления или, при отсутствии раздельного учета - по утвержденным в установленном порядке нормируемым удельным показателям потребления газа, с учетом перечня бытовых приборов и других характеристик газопотребления.

В связи с тем, что вышеуказанными нормативными актами прямо установлена обязательность применения цены на газ, установленной приложением к приказу комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области от 13 декабря 2007 года № 226 «Розничные цены на природный газ, реализуемый населению», суд первой инстанции обоснованно не принял доводы заявителя о том, что управляющие компании, как юридические лица, извлекающие прибыль, обязаны производить с заявителем расчеты за газ по ценам, рассчитываемым для потребителей в порядке, установленном для потребителей в общем порядке.

Пунктом 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» установлен запрет на совершение действий (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

Доводы ООО «Ульяновскрегионгаз» об отсутствии в данном случае у антимонопольного органа полномочий по возбуждению дела о нарушении антимонопольного законодательства несостоятельны, поскольку, как видно из материалов дела, основанием для возбуждения дела явились обращения о нарушении порядка ценообразования на газ ООО «Ульяновскрегионгаз», которое занимает доминирующее положение на рынке услуг по распределению газообразного топлива в границах Ульяновской области и включено в реестр субъектов, имеющих долю на рынке более 35%, с долей более 65%.

Доводы апелляционной жалобы о невозможности применения к рассматриваемым правоотношениям норм Жилищного кодекса РФ,  Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, методических указаний по регулированию розничных цен на газ, реализуемый населению, являются необоснованными, поскольку в данном случае конечным потребителем является население – жильцы, проживающие в жилых домах,  в связи с чем отношения по поставке им газа, том числе цены на него, регулируются вышеуказанными нормативными правовыми актами.

Доводы апелляционной жалобы о том, что судом не учтены мнения третьих лиц, а также письма ФСТ РФ, отклоняются, поскольку письма ФСТ РФ