Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2009 по делу n А49-4202/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

25 декабря 2009 г.                                                                             Дело № А49-4202/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 декабря 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Терентьева Е.А.,

судей: Балашевой В.Т., Шадриной О.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Егоровой А.А., с участием:

от истца – Илюшина Ю.М., представитель по доверенности от 01.09.2009г.,

от 1-го ответчика – Мошников Е.В., представитель по доверенности от 19.10.2009г.,

от 2-го ответчика - Мошников Е.В., представитель по доверенности от 25.07.2007г.,

от 3-го ответчика - Мошников Е.В., представитель по доверенности от 19.10.2009г.,

от третьих лиц - не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 15-22 декабря 2009 года в зале № 3 апелляционные жалобы ООО «Рисан» и ИП Зуйкова Г.Н. на  решение Арбитражного суда Пензенской области от 6 октября 2009 года, принятое по делу №А49-4202/2008, судья Радин С.Ю., по иску общества с ограниченной ответственностью «Рисан», 440008, г.Пенза, ул.Кирова, 73, к индивидуальному предпринимателю Старцеву Олегу Николаевичу, 440960, Пензенская область, г.Заречный, пр-т Мира, 94-58, к индивидуальному предпринимателю Прокофьеву Валерию Анатольевичу, 442960, Пензенская область, г.Заречный, ул.Братская, 13-27, к индивидуальному предпринимателю Зуйкову Геннадию Николаевичу, 440044, г.Пенза, ул.Дзержинского, 15-74, о понуждении к заключению договора, и по встречному иску индивидуальных предпринимателей Старцева Олега Николаевича, Прокофьева Валерия Анатольевича и Зуйкова Геннадия Николаевича к обществу с ограниченной ответственностью «Рисан» об определении (согласовании) условий договора, при участии третьих лиц: Главного управления государственного пожарного надзора Пензенской области ГУ МЧС по Пензенской области, 440061, г.Пенза, ул.Б.Радищевская, 12; Горбачевой Светланы Николаевны, 440031, г.Пенза, ул.Кижеватова, 1-62;

установил:

ООО «Рисан» обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с иском к Зуйкову Г.Н., Старцеву О.Н., Прокофьеву В.А. о понуждении ответчиков к заключению с истцом договора долевого участия в строительства на торговые помещения в строящемся доме строительный №15 по ул.Пушкина в мкр. «А» г.Пенза по основаниям, изложенным в исковом заявлении (т.1 л.д.5-6).

При этом, обосновывая свои требования, истец указал, что 5.05.2006 г. между ООО «Рисан» и ответчиками был заключен договор, по условиям которого общества приняло на себя обязательство в счет взаиморасчетов за исполнение ответчиками обязательств, указанных  в пунктах 1.2.1-1.2.5 договора и после получения разрешения на строительство, в течение 30 дней заключить с ответчиками договор об участии в долевом строительстве на торговые помещения в строящемся доме стр.№15. 10.04.2008 г. ООО «Рисан» получило разрешение на строительство и письмом от 25.04.2008 г. (№186/1) направило ответчикам предложение согласовать назначить дату проведения переговоров относительно заключения договора. 8.05.2008 г. в адрес ответчиков был направлен проект договора об участии в долевом строительстве. Ответчики указанный проект не согласовали, в связи с чем 22.05.2008 г. проект договора, составленный в соответствии с условиями предварительного договора от 5.05.2006 г. и подписанный истцом был направлен ответчикам. Однако ответчики договор не согласовали, в установленный срок (23.06.2006 г.) акцепт, отказ от акцепта, протокол разногласий в адрес истца не направили.

Правовыми основаниями искового требования истец указал положения статей 429 и 445 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В заявлении от 3.09.2009 г. (т.4 л.д. 22) ООО «Рисан» дополнительно указано, что 31.07.2009 г. было подписано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию.

Индивидуальные предприниматели Прокофьев В.А., Зуйков Г.Н., Старцев О.Н. обратились в Арбитражный суд Пензенской области с встречным исковым заявлением к ООО «Рисан» об определении условий договора участия в долевом строительстве многоквартирного дома по строительному адресу г.Пенза, микрорайон «А», ул.Пушкина, стр.15 между ООО «Рисан» с одной стороны и Прокофьевым В.А., Зуйковым Г.Н., Старцевым О.Н. с другой стороны, на условиях и по основаниям, указанным в исковом заявлении (т.2 л.д.74-82). Правовыми основаниями встречного иска заявители указали положения статей 12, 420, 432, 445, 446 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Встречное исковое заявление принято судом определением от 19.11.2008 г. для рассмотрения совместно с первоначально заявленным иском.

Заявлениями от 27.04.2009 г. (т.2 л.д.86-90) и от 15.05.2009 г. (т.2 л.д. 138) ИП Прокофьев В.А., Зуйков Г.Н., Старцев О.Н. уточнили в соответствии с положениями статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации свои исковые требования, изложенные во встречном исковой заявлении.

В отзыве на исковое заявление (т.1 л.д. 95-96) ООО «Рисан» указало, что встречное исковое требование о согласовании условия договора не подлежит удовлетворению, поскольку в нарушение положений пункта 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации ИП Прокофьев В.А., Зуйков Г.Н., Старцев О.Н. не оформили протокол  разногласий к проекту договора, направленному в их адрес ООО «Рисан», о каких-либо принципиальных разногласиях по поводу договора между сторонами по делу ООО «Рисан» - не известно. Помимо этого в дополнительном отзыве (т.4 л.д. 23-24) ООО «Рисан» указало, что цену договора в силу пункта 1 статьи 5 ФЗ от 30.12.2004 г. №214-ФЗ вправе устанавливать исключительно застройщик, а 31.07.2009 г. было получено разрешение на ввод объекта в эксплуатацию.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 10.06.2009 г. в соответствии с положениями статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющегося самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ГУ ГПН Пензенской области ГУ МЧС России по Пензенской области.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 7.07.2009 г. в соответствии с положениями статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечена Горбачева С.Н.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 6 октября 2009 года иск ООО «Рисан» и встречные исковые требования ИП Прокофьева В.А., Зуйкова Г.Н., Старцева О.Н. – удовлетворены частично.

На ИП Прокофьева В.А., Зуйкова Г.Н., Старцева О.Н. возложена обязанность заключить с ООО «Рисан» договор участия в долевом строительстве многоквартирного дома по строительному адресу: г. Пенза, мкр. «А», ул. Пушкина, стр. 15 в редакции, предложенной проектом договора участия в долевом строительстве, представленным ООО «Рисан» (т.1 л.д. 30-36), за исключением положений договора, которые определены судом в соответствии с решением (пункт 2 резолютивной части решения).

В пункте втором резолютивной части решения суд указал следующее.

Определить отдельные условия договора участия в долевом строительстве многоквартирного дома по строительному адресу: г. Пенза, мкр. «А», ул. Пушкина, стр. 15 между ООО «Рисан», с одной стороны, и Зуйковым Геннадием Николаевичем, Прокофьевым Валерием Анатольевичем, Старцевым Олегом Николаевичем, с другой стороны следующим образом:

Пункт п. 1.4. договора изложить в следующей редакции: «Объектом долевого строительства является нежилое встроенно-пристроенное помещение на 1 и 2 этажах многоквартирного дома в блок-секции «Е» общей площадью 1 620 (одна тысяча шестьсот двадцать) кв.м., из них:

- на первом этаже правого крыла жилого дома в блок-секции «Е» общей площадью 830 (восемьсот тридцать) кв.м., из них торговой площадью 605,2 кв.м.

- на втором этаже правого крыла жилого дома в блок-секции «Е» общей площадью 790 (семьсот девяносто) кв.м., из них торговой площадью 612,5 кв.м.

Кроме того, в общую долевую собственность Участников долевого строительства передаётся 19 кв.м лестничных клеток (помещения №№ 11, 15 согласно техпаспорту БТИ от 17.07.2009)

При этом Застройщик гарантирует, что передаваемые нежилые помещения в едином комплексе строительного объекта не располагаются под жилыми помещениями.

Расположение Объекта долевого строительства указано на плане созданного объекта (приложение №1), который прилагается к настоящему договору и является его неотъемлемой частью.

После подписания акта приема-передачи Участнику долевого строительства-1 будет принадлежать Ѕ доля в Объекте долевого строительства, Участнику долевого строительства-2 будет принадлежать ј доля в Объекте долевого строительства, Участнику долевого строительства-3 будет принадлежать ј доля в Объекте долевого строительства».

Пункт 1.5. договора изложить в следующей редакции: «Стоимость участия долевого строительства по возведению Объекта долевого строительства, т.е. цена договора, составляет 111337932 (сто одиннадцать миллионов триста тридцать семь тысяч девятьсот тридцать два) рубля 50 коп.

На момент заключения настоящего договора обязательства Участников долевого строительства, предусмотренные пунктом 1.2 договора, который заключен теми же сторонами 05.06.2006, выполнены полностью».

Пункт 1.6. изложить в следующей редакции:

«В стоимость Объекта долевого строительства входят работы, предусмотренные проектной документацией:

- установка витражей и наружных дверей;

- ограждающие конструкции Объекта долевого строительства;

- устройство кирпичных перегородок санузлов;

-стояки водопровода и канализации;

- система отопления Объекта долевого строительства;

- электрика – ввод в электрощитовую;

- узел учёта тепла;

- затраты на содержание Застройщика согласно условиям настоящего договора.»

Пункт 1.7. изложить в следующей редакции: «Объект введён в эксплуатацию 31 июля 2009 года. Застройщик обязуется передать Объект Участникам долевого строительства в порядке, установленном разделов 2 договора в течение 15 дней с момента государственной регистрации настоящего договора. Указанный срок может быть продлён в случае необходимости устранения выявленных Участками долевого строительства недостатков, о которых они заявили Застройщику в письменном виде».

Раздел 2 договора изложить в следующей редакции:

2. «Срок и порядок передачи Объекта долевого строительства

2.1. По истечении двух месяцев со дня, предусмотренного договором для передачи Объекта долевого строительства Участникам долевого строительства Застройщик составляет односторонний акт или иной документ о передаче Объекта долевого строительства, при условии, что Застройщик обладает сведениями о получении Участником долевого строительства сообщения лично, через уполномоченного представителя, либо оператором почтовой связи заказное письмо возвращено с сообщением об отказе Участника долевого строительства либо его представителя от его получения, или в связи с отсутствием Участника долевого строительства по указанному им почтовому адресу.

В случае неявки Участника долевого строительства в указанный срок для подписания акта приёма-передачи обязательство Застройщика по передаче Объекта долевого строительства считается исполненным надлежащим образом. При этом риск случайной гибели Объекта долевого строительства признаётся перешедшим к Участнику долевого строительства со дня составления документа указанного в настоящем пункте.

2.2. С даты подписания акта приёма-передачи Объекта Участники долевого строительства несут бремя расходов на содержание Объекта, в т.ч. на его охрану и оплату коммунальных платежей.

2.3. Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта переходит к Участникам долевого строительства с момента подписания акта приёма-передачи, либо в порядке, установленном в п. 2.1 настоящего договора.

2.4. Качество передаваемого Объекта должно соответствовать условиям настоящего договора, требованиям проектной документации, строительным нормам и правилам.

2.5. Одновременно с подписанием акта приема-передачи объекта Застройщик передает Участникам долевого строительства пакет документов, необходимый для государственной регистрации права собственности на Объект долевого строительства».

Изменить нумерацию последующих разделов и считать разделы договора со 2 по 8 соответственно разделами с 3 по 9 с соответствующим изменением нумерации пунктов и подпунктов договора.

Раздел 3 договора изложить в следующей редакции:

«Оплата стоимости цены договора.

3.1. В счёт оплаты стоимости цены договора в части стоимости 1600 кв.м, предполагаемых к передаче площадей, Сторонами, на основании пункта 1.2, заключенного ранее между ними договора от 05.06.2006:

- заключен договор уступки прав и обязанностей по договору аренды № 4866 от 16.01.2004 на земельный участок площадь. 12058 кв.м, зарегистрированный в ЕГРП 31.07.2006 за № 58-58-01/047/2006-114 со всеми дополнительными соглашениями;

- заключен договор безвозмездного пользования сооружением (автостоянкой) площадью 974 кв.м, расположенной по адресу: г. Пенза, ул. Кулакова, 1 «А»;

- заключен договор аренды земельного участка площадью 987 кв.м., расположенного по адресу: г. Пенза, ул. Кулакова, 1а, кадастровый номер: 58:29:04 004 007:0045, зарегистрированный в ЕГРП 31.07.2006 за № 58-58-01/047/2006-112.

- заключен договор аренды земельного участка площадью 719 кв.м., расположенного по адресу: г. Пенза, ул. Пушкина, 31а, кадастровый номер: 58:29:04 004 007:0047, зарегистрированный в ЕГРП 31.07.2006 за № 58-58-01/047/2006-113.

- в соответствии с актами приёма-передачи документации от 05.06.2006, 08.06.2006, 13.05.2006 Участниками долевого строительства передана исходно-разрешительная документация, необходимая для ведения строительства, за исключением разрешения на строительство.

3.2. В счёт оплаты стоимости цены договора:

в части стоимости 20 кв.м, предполагаемых к передаче площадей, Участники долевого строительства производят оплату в размере 1366332 (один миллион триста шестьдесят шесть тысяч триста тридцать два) рубля 50 коп.;

в части стоимости 19 кв.м лестничных клеток, предполагаемых к передаче в общую долевую собственность Участников долевого строительства, производят