Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2010 по делу n А55-5070/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

3 марта 2010 года                                                                                      Дело №А55-5070/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 3 марта 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Морозова В.А.,

судей Терентьева Е.А., Шадриной О.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Быковой А.А.,

с участием:

от истца – Кузнецова Я.М., представитель (доверенность от 09.09.2008 г.);

от ООО «ВСБ» – Луганцева И.Е., нач. юридического управления (доверенность №46 от 01.01.2010 г.),

в отсутствие других лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства,

рассмотрев в открытом судебном заседании 18-25 февраля 2010 года в зале № 3 помещения суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Коммерческий Волжский социальный банк» на решение Арбитражного суда Самарской области от 19 ноября 2009 года по делу №А55-5070/2009 (судья Каленникова О.Н.)

по иску общества с ограниченной ответственностью «Лука-Авто», г. Самара,

к обществу с ограниченной ответственностью «Строй-инженеринг», г. Самара,

третьи лица:

- Управление Федеральной регистрационной службы по Самарской области, г.Самара,

- общество с ограниченной ответственностью «Коммерческий Волжский социальный банк», г. Самара,

- Богданова Наталья Олеговна, г. Самара,

о государственной регистрации прекращения договора долевого участия в строительстве

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Строй-инженеринг»

к обществу с ограниченной ответственностью «Лука-Авто»

об обязании внести изменения и засчитать оплату в размере 37274000 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Лука-Авто» (далее – ООО «Лука-Авто», истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «Строй-инженеринг» (далее – ООО «Строй-инженеринг», ответчик) о вынесении решения о государственной регистрации прекращения договора № 4\07 от 19.11.2007 г. долевого участия в строительстве салона по продаже и обслуживанию автомобилей, расположенного по адресу: ул.Промышленная/ул.Авроры в Советском районе г. Самары.

Исковые требования основаны на статьях 165, 450, 452 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 5 Федерального закона от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ) и мотивированы уклонением ответчика от регистрации подписанного сторонами дополнительного соглашения от 05.02.2009 г. о расторжении договора № 4\07 от 19.11.2007 г. долевого участия в строительстве.

Определениями суда от 24.04.2009 г. и 30.06.2009 г. к участию в деле в качестве  третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечены: Управление Федеральной регистрационной службы по Самарской области (далее – УФРС по Самарской области), общество с ограниченной ответственностью «Коммерческий Волжский социальный банк» (далее – ООО «ВСБ»), Богданова Наталья Олеговна.

ООО «Строй-инженеринг» подан встречный иск к ООО «Лука-Авто» об обязании внести изменения в договор № 4\07 от 19.11.2007 г. долевого участия в строительстве и засчитать оплату в размере 37274000 руб. (т. 2, л.д. 75-76).

Встречные исковые требования основаны на статьях 410, 450, 452 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы тем, что по заключенному между сторонами договору № 78 генерального подряда от 26.10.2007 г. на строительство салона по продаже автомобилей у истца перед ответчиком образовалась задолженность в размере 45683320 руб., в связи с чем ответчик направил истцу соглашение о внесении изменений в договор № 4/07 от 19.11.2007 г., в счет погашения задолженности засчитать оплату в размере 37274000 руб., однако, предложение ответчика осталось без ответа, зачет встречного требования истцом не произведен.

Определением суда от 07.09.2009 г. встречный иск ООО «Строй-инженеринг» к ООО «Лука-Авто» принят к производству суда для рассмотрения его совместно с первоначальным иском (т. 2, л.д. 88-89).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 19.11.2009 г. первоначальные исковые требования удовлетворены.

Судом первой инстанции вынесено решение о государственной  регистрации  прекращения договора № 4/07 от 19.11.2007 г. долевого участия в строительстве салона по продаже и обслуживанию автомобилей, расположенного по адресу: ул.Промышленная/ул.Авроры в Советском районе г. Самары.

В удовлетворении встречного иска отказано.

ООО «ВСБ» с решением суда не согласилось и подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначальных исковых требований и об удовлетворении встречного искового заявления.

В обоснование апелляционной жалобы  заявитель ссылается на несоответствие выводов, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела и неправильное применение судом норм материального права.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что письмом № 441 от 13.02.2009 г. ответчик отказался от предложения истца расторгнуть договор, что свидетельствует о недостижении сторонами соглашения о его расторжении.

По мнению заявителя, отсутствие государственной регистрации дополнительного соглашения от 05.02.2009 г. о расторжении договора долевого участия № 4/07 от 19.11.2007 г. в силу пункта 3 статьи 433 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 3 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ свидетельствует о его незаключенности.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что дополнительное соглашение от 05.02.2009 г. о расторжении договора долевого участия № 4/07 от 19.11.2007 г. нарушает права третьих лиц и не соответствует требованиям пункта 2 статьи 346 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктов 3.1.1.-3.1.4. договора залога № 697/21/08З1 от 23.12.2008 г., а потому в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации является недействительной (ничтожной) сделкой.

В судебном заседании представитель ООО «ВСБ» доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал и просил ее удовлетворить.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании с доводами жалобы не согласился и просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу третьего лица – без удовлетворения.

Другие лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили, в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом.

В соответствии с требованиями статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания.

В связи с отпуском судьи Балашевой В.Т., участвовавшего в составе суда, рассматривающего дело до отложения судебного разбирательства, в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена ее замена на судью Шадрину О.Е., вследствие чего рассмотрение дела начато сначала.

В судебном заседании 18.02.2010 г. в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 15 час. 50 мин. 25.02.2010 г. Сведения о времени и месте продолжения судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru и на доске объявлений в здании суда.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверяется в соответствии со статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав доказательства по делу, изучив доводы, изложенные в апелляционной жалобе ООО «ВСБ», отзыве истца на апелляционную жалобу, заслушав выступления присутствующих в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО «Лука-Авто» (заказчик) и                    ООО «Строй-инженеринг» (подрядчик) заключен договор генерального подряда на строительство автомобильного салона по продаже и обслуживанию автомобилей № 78 от 26.10.2007 г. (в редакции дополнительных соглашений № 1 от 20.06.2008 г. и № 2 от 20.11.2008 г.), по условиям которого заказчик поручает, а генеральный подрядчик принимает на себя обязательство выполнить строительные работы на объекте: Автомобильный салон по продаже и обслуживанию автомобилей, расположенный по адресу: ул. Промышленности/ул. Авроры в Советском районе г. Самары,  согласно перечню выполняемых работ (приложение 1, 2) (т. 1, л.д. 135-143).

В соответствии с пунктом 5.4. договора заказчик производит оплату за выполненные генеральным подрядчиком работы безналичным расчетом либо встречным предоставлением согласно приложению № 8 (Передача нежилых помещений), где указаны, в том числе и помещения 4-го этажа строящегося объекта.

Согласно пункту 1.3. договора генеральный подрядчик обязуется полностью завершить строительство и сдать готовый  объект заказчику в срок до 01.10.2008 г.

Впоследствии между ООО «Лука-Авто» (застройщик) и ООО «Строй-инженеринг» (участник долевого строительства) заключен договор № 4\07 от 19.11.2007 г. долевого участия в строительстве салона по продаже и обслуживанию автомобилей, расположенного по адресу: ул. Промышленности/ул. Авроры в Советском районе г.Самары, предметом которого является долевое участие в строительстве салона по продаже и обслуживанию автомобилей со следующими проектными характеристиками: этажность – 8-9 этажей, общая площадь объекта 11334,38 кв. м, строительный объем 43859,19 м куб., в том числе подземной части 4711,11 м куб., расположенного по адресу: ул. Промышленности/ул. Авроры в Советском районе г. Самары, и приобретению в общую долевую собственность после получения разрешения на ввод в эксплуатацию указанной недвижимости ее части на четвертом этаже общей площадью 931,85 кв. м (т. 1, л.д. 10-22).

В соответствии с пунктом 2.6. договора срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства – 20.12.2008 г.

Согласно пункту 3.3. договора цена договора составляет 37274000 руб.

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ договор № 4\07 от 19.11.2007 г. долевого участия в строительстве салона по продаже и обслуживанию автомобилей, расположенного по адресу: ул. Промышленности/ул.Авроры в Советском районе г. Самары, зарегистрирован в установленном порядке, о чем имеется запись в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним № 63-63-01/309/2007-481 от 12.12.2007 г. (т. 1, л.д. 22 оборот).

Согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним № 01/044/2009-1036 от 07.05.2009 г. право требования по договору о долевом участии в строительстве № 4/07 от 19.11.2007 г. на объект долевого строительства – нежилые помещения №№ 1-8, 10-26, 28-40, 42-44, 47, 48 общей площадью 924,85 кв. м, расположенные на 4 этаже строящегося салона по продаже и обслуживанию автомобилей, расположенного по адресу: ул. Промышленности/ул. Авроры в Советском районе г. Самары, обременено ипотекой в пользу ООО «ВСБ», дата регистрации: 31.03.2009 г., № регистрации 63-63-01/016/2009-121, срок: дата исполнения основного обязательства – 18.12.2009 г., дата подписания договора об ипотеке – 23.12.2008 г. (т. 1, л.д. 94-97).

В соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ уступка участником долевого строительства прав требований по договору допускается только после уплаты им цены договора или одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации. Уступка участником долевого строительства прав требований по договору допускается с момента государственной регистрации договора до момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.

Из материалов дела усматривается, что между ООО «Строй-инженеринг» (участник долевого строительства) и Богдановой Н.О. (новый участник долевого строительства) заключен договор № 2/04 от 20.06.2008 г. об уступке права требования по договору №4/07 долевого участия в строительстве салона по продаже и обслуживанию автомобилей от 19.11.2007 г., согласно которому право требования объекта долевого участия – нежилого помещения № 41 общей площадью 7 кв. м, расположенного на 4 этаже по указанному адресу, перешло от ответчика к Богдановой Н.О. (т. 1, л.д. 23-24).

Указанный договор прошел государственную регистрацию, запись регистрации №63-63-01/172-2008-041 от 20.09.2008 г. (т. 1, л.д. 27).

При этом в пункте 1.5. договора предусмотрено, что на момент заключения настоящего договора стоимость участия в долевом строительстве объекта в части, соответствующей помещению, указанному в пункте 1.1. настоящего договора, оплачена участником долевого строительства в полном объеме.

Пунктом 3.5. договора № 4\07 от 19.11.2007 г. долевого участия в строительстве предусмотрено, что уплата цены договора производится единовременно в течение 3 дней путем перечисления денежных средств участником долевого строительства на расчетный счет застройщика, либо путем внесения денежных средств в кассу застройщика с момента подписания договора, либо иным не запрещенным законодательством способом.

Как указал истец, обязательство по оплате цены по указанному договору ответчиком не выполнено.

В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или договором. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом