Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2014 по делу n А55-17217/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

26 июня 2014 г.                                                                                Дело № А55-17217/2013

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 25 июня 2014 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 26 июня 2014 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Кузнецова В.В.,

судей Бажана П.В., Рогалевой Е.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Новиковой С.А.,

с участием:

от истца – Клюева С.Ф., доверенность от 30 июля 2013 г.,

от ответчика – Сивирина Т.П., доверенность от 22 ноября 2013 г. № 202,

от третьего лица – извещен, не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, дело по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью «Новые Системы Телеком» на решение Арбитражного суда Самарской области от 19 марта 2014 г. по делу № А55-17217/2013 (судья Медведев А.А.),

по иску общества с ограниченной ответственностью «Новые Системы Телеком», г. Москва,

к открытому акционерному обществу «Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем», г. Самара,

третье лицо – закрытое акционерное общество «Алкатель-Лусент», г. Москва,

о взыскании задолженности и пени,

и по встречному иску открытого акционерного общества «Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем», г. Самара,

к обществу с ограниченной ответственностью «Новые Системы Телеком», г. Москва,

о взыскании пени,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Новые Системы Телеком» (ООО «НСТ») (далее истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, с учетом увеличнения размера иска, принятого судом первой инстанции к открытому акционерному обществу «Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем» (ОАО «СМАРТС») (далее ответчик) о взыскании с задолженности по договору поставки № 01-03-01-446 от 11.10.2011 г. в размере 223 932, 96 евро и пени 10 392, 75 евро по курсу, установленному Центральным Банком России на день исполнения решения, расходов по уплате государственной пошлины в размере 73 134, 56 руб.

Во встречном иске, с учетом уточнения его предмета, принятого судом первой инстанции, ОАО «СМАРТС» просит взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Новые Системы Телеком» пени за нарушение срока поставки оборудования в размере 7 466, 98 евро по курсу, установленному Центральным банком России на день исполнения решения, возложить на Общество с ограниченной ответственностью «Новые Системы Телеком» обязанность в течение 30 дней с момента вступления решения суда в законную силу безвозмездно устранить недостатки оборудования и обеспечить его, а именно: устранить расхождения БД оборудования 1850TSS5-R и БД Системы управления 13500MS (в том числе и после пропадания электропитания оборудования); обеспечить выполнение корректной загрузки конфигурации из Системы Управления в оборудование (Force Align Down процедура); устранить периодическую и непредсказуемую потерю управления оборудованием; обеспечить работу функционала Системы Управления по переносу сервисов с одного транспортного туннеля на другой (Функция «Т-MPLS Pseudo-Wire Move»); обеспечить работу функционала СУ 1350MS по созданию Ethernet-сервисов типа точка-многоточка (HIS-High Speed Internet); обеспечить возможность использовать поставленные по договору спорной поставки лицензии дающие право на использование продукта совместно с поставленным оборудованием.

В судебном заседании ОАО «СМАРТС» заявило об отказе от встречного иска в части требований устранить расхождения БД оборудования 1850TSS5-R и БД Системы управления 13500MS (в том числе и после пропадания электропитания оборудования); устранить периодическую и непредсказуемую потерю управления оборудованием; обеспечить работу функционала Системы Управления по переносу сервисов с одного транспортного туннеля на другой (Функция «Т-MPLS Pseudo-Wire Move»); обеспечить работу функционала СУ 1350MS по созданию Ethernet-сервисов типа точка-многоточка (HIS-High Speed Internet).

Отказ от иска в части встречных исковых требований судом принят в порядке ст. 49 АПК РФ.

Учитывая вышеизложенное, арбитражным судом первой инстанции рассмотрен встречный иск ОАО «СМАРТС» о взыскании с ООО «НСТ» пени за нарушение срока поставки оборудования в размере 7 466, 98 евро по курсу установленному ЦБ РФ на день исполнения решения; о возложении на ООО «Новые системы телеком» обязанности в течении 30 дней с момента вступления решения суда в законную силу безвозмездно устранить недостатки оборудования и обеспечить его, а именно: обеспечить выполнение корректной загрузки конфигурации из Системы Управления в оборудование (Force Align Down процедура), а также обеспечить возможность использовать поставленные по договору спорной поставки лицензии дающие право на использование продукта совместно с поставленным оборудованием.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 19 марта 2014 г. по делу № А55-17217/2013 в удовлетворении иска отказано. Принят частичный отказ от встречного иска.  Производство по делу  в части требований устранить расхождения БД оборудования 1850TSS5-R и БД Системы управления 13500MS (в том числе и после пропадания электропитания оборудования); устранить периодическую и непредсказуемую потерю управления оборудованием; обеспечить работу функционала Системы Управления по переносу сервисов с одного транспортного туннеля на другой (Функция «Т-MPLS Pseudo-Wire Move»); обеспечить работу функционала СУ 1350MS по созданию Ethernet-сервисов типа точка-многоточка (HIS-High Speed Internet) прекращено. Встречный иск удовлетворен частично.  Взысканы с ООО «НСТ» в пользу ОАО «СМАРТС» пени за нарушение срока поставки оборудования в размере 1 500 евро в рублях по курсу евро установленному ЦБ РФ на день исполнения решения, расходы на оплату госпошлины в сумме 13 545, 76 руб. На ООО «НСТ» возложена обязанность в течение 30 дней с момента вступления решения суда в законную силу безвозмездно устранить недостатки оборудования: обеспечить выполнение корректной загрузки конфигурации из Системы Управления в оборудование (Force Align Down процедура).    В удовлетворении остальной части встречного иска отказано.

В апелляционной жалобе истец просит отменить решение суда в части отказа в удовлетворении иска и в части частичного удовлетворения встречного иска и просит иск удовлетворить., а в удовлетворении встречного иска  в части возложения на него обязанности безвозмездно устранить недостатки оборудования: обеспечить выполнение корректной загрузки конфигурации из Системы Управления в оборудование (Force Align Down процедура) отказать, считает, что выводы суда в решении не соответствуют обстоятельствам дела и судом неправильно применены нормы материального права.

Ответчик считает, что решение суда является законным и обоснованным и просит оставить его без изменения.

Дело рассмотрено в отсутствие третьего лица извещенного надлежащим образом о  времени и месте судебного заседания.

Проверив материалы дела, заслушав представителей истца и ответчика, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 11.10.2011 г. ООО «НСТ» (Поставщик) и ОАО «СМАРТС» (Покупатель) заключили договор поставки № 01-03-01-446 предметом которого является поставка сертифицированного оборудования производства компании Alcatel-Lucent, указанного в заказной спецификации.

В силу п. 1.2. договора поставки поставщик обязуется передать в собственность покупателю оборудование на условиях договора и приложений к нему, а покупатель - принять в установленном порядке оборудование и оплатить его по согласованной сторонами договора цене, в порядке и сроки, согласно графику платежей определенном в настоящем договоре и приложении к нему.

Наименование и описание оборудования, согласованного сторонами, приведено в спецификации оборудования.

В соответствии с п.5.1 договора поставки оборудование поставляется в течение 14 недель с момента поступления первого платежа, согласно графику (Приложение № 2).

26.10.2011 г. ОАО «СМАРТС» произведена оплата платежным поручением № 109 в сумме 2 191 104,03 руб., включая НДС, в назначении платежа: «Первый платеж (аванс) за оборудование Алкатель», из чего следует, что оборудование должно быть поставлено в срок до 01.02.2012 г.

Между тем, оборудование было поставлено поставщиком с нарушением срока, частями 22.03.2012г., 03.04.2012 г., 23.04.2012 г. и 15.05.2012 г. соответственно  и после получения претензии покупателя по сроку поставки (письмо ОАО «СМАРТС» в адрес ООО «НСТ» № 03-308 от 24.02.2012 г.).

Согласно п. 6 договора оборудование, являющееся предметом договора (п. 1 договора), принимается покупателем в 3 этапа:

-  1 этап: приемка по количеству транспортных мест перевозчика, нанятого поставщиком, в соответствии с правилами сдачи-приемки грузов, действующими на том или ином виде транспорта (приемка количеству транспортных мест и сохранности перевозки). В этом случае покупатель подписывает транспортные накладные, в которых указано количество транспортных мест, передаваемые перевозчиком. При этом при приеме груза от перевозчика - покупатель в соответствии с действующими на данном транспорте правилами перевозок грузов обязан проверить, обеспечена ли сохранность груза при перевозке (6.1);

-  2 этап: приемка по номенклатуре, количеству производится на складе покупателя в течение пяти рабочих дней следующих за днем выдачи покупателю (получателю) оборудования перевозчиком (даты подписания транспортных накладных) и оканчивается подписанием уполномоченным лицом покупателя (получателя) товарных накладных (2 экз.), переданных вместе с оборудованием, в которых указано наименование, количество и цена оборудования. Вместе с оборудованием также передается один оригинал счета-фактуры. При этом товарные накладные выписываются поставщиком в рублях, а счета-фактуры в валюте договора (6.2.1).;

- 3 этап: приемка по качеству производится при осуществлении монтажа поставленного оборудования (6.3.1). По факту приемки по качеству поставленного оборудования подписывается протокол приемки оборудования по качеству (6.3.2). В случае выявления некачественного оборудования покупатель обязан в течение 5 рабочих дней с даты обнаружения некачественного оборудования направить поставщику рекламацию. Поставщик в течение 3-х рабочих дней с даты получения рекламации обязан рассмотреть рекламации и произвести замену некачественного оборудования за свой счет. При этом срок замены не должен превышать 30 календарных дней с даты получения поставщиком рекламации от покупателя (6.3.3).

Факт получения товара ОАО «СМАРТС», приемка его по количеству транспортных мест перевозчика и по номенклатуре, количеству  подтверждается товарными накладными и  транспортными накладными № НТ-032201 от 22.03.2012 г. на сумму 9 174 549, 30 руб.; № НТ-040301 от 03.04.2012 г. на сумму 1 916 476, 74 руб.; № НТ-042301 от 23.04.2012 г. на сумму 3 235 286, 83 руб.; № НТ-051502 от 15.05.2012 г. на сумму 5 953 789, 10 руб. с отметкой покупателя.

В силу п. 6.3.1. договора поставки приемка оборудования по качеству производится при осуществлении монтажа поставленного оборудования.

11.10.2011 г. ОАО «СМАРТС» (Заказчик) и ООО «НСТ» (Подрядчик) заключили договор № 39/11/01-03-01-447, в соответствии с которым Заказчик поручает, а Подрядчик обязуется выполнить в соответствии с условиями договора работы по шеф-монтажу и настройке оборудования MPLS производства Alcatel-Lucent в соответствии с Приложениями № 1 «Описание проекта», № 2 «Монтажные площадки».

По данному договору ОАО «СМАРТС» произведена частичная оплата, что подтверждается платежным поручением № 36 от 23.07.2012 г. в размере 822 540, 60 руб.

Согласно п. 4.4 договора № 39/11/01-03-01-447 приемка работ оформляется актом о приемке выполненных работ.

Акт приемки работ по шеф-монтажу и настройке оборудования сторонами не подписан. Приемка оборудования по качеству не окончена.

В соответствии с п. 4.11 договора № 39/11/01-03-01-447 если смонтированное оборудование или его часть не приняты Заказчиком по причине несоответствия полученных результатов требованиям и перечню приемо-сдаточных испытаний, вышеупомянутое письменное извещение должно содержать подробное перечисление зафиксированных расхождений, а также место их обнаружения. Подрядчик должен со всей возможной при данных обстоятельствах скоростью устранить замеченные расхождения и, если этого пожелает Заказчик, повторить испытательные тесты в отношении того оборудования или части, где были замечены расхождения.

24.05.2012 г. ООО «НСТ» направило в адрес ОАО «СМАРТС» акт о выполнении обязательства по поставке оборудования по договору № 01-03- 01-446 от 11.10.2011 г.

13.06.2012 г. ОАО «СМАРТС» направило в адрес ООО «НСТ» мотивированный отказ от приемки работ.

16.07.2012 г. ООО «НСТ» письмом № 070/03 предложило организовать рабочую встречу совместно с представителями ЗАО «Алкатель-Лусент».

17.08.2012 г. технические специалисты ОАО «СМАРТС» и ЗАО «Алкатель-Лусент» подписали протокол выполненных работ на транспортной сети ОАО «СМАРТС» г. Самара в рамках контракта RU1-A020300, UA WBS 2787 00 S OTD, согласно которому в период с 01.05.2012 г. по 17.05.2012 г. в ОАО «СМАРТС» г. Самара были выполнены следующие работы: на существующий сервер rx2660 (oms1350o) установлена система управления 9.5.0.2.6-Р09 (EML/NPR/PKT); Поддержка работ по процедуре System Turn-up и интеграции 3х сетевых элементов в систему управления; на сервере установлены постоянные лицензии; выполнено резервное копирование приложений на диск, а также полное резервное копирование всего сервера на магнитную ленту; проведен инструктаж обслуживающего персонала; выполнена программа тестирования.

14.11.2012 г. ОАО «СМАРТС» направило ООО «НСТ» письмо № 1-2888, в котором указало на недостатки оборудования (п.п. 1-2 письма), а также указало на необоснованность претензий ООО «НСТ» по оплате, в связи с непринятием оборудования по качеству в порядке, предусмотренном договором поставки.

К письму приложен рекламационный акт от 12.11.2012 г., содержащий описание дефектов оборудования, включая недостатки системы управления.

Для урегулирования всех взаимоотношений сторон ответчик предложил истцу провести рабочую