Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2014 по делу n А55-17217/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

встречу.

Рабочая встреча между представителями ООО «НСТ» и ОАО «СМАРТС» совместно с представителями ЗАО «Алкатель-Лусент» была проведена 15.11.2012 г.

В протоколе рабочей встречи от 15.11.2012 г. стороны зафиксировали: по состоянию на 15.11.2012 г. ООО «НСТ» не предоставило сертификат на систему управления 1350 OMS-OEM SW platform for RX2660 4 core.

Отсутствие актуальной сертифицированной версии на систему управления и наличие критических проблем, указанных в рекламационном акте не позволяют сделать выводы о работоспособности оборудования на сети СМАРТС (п.п. 2, 3 повестки дня).

После обсуждений стороны договорилась о следующем: СМАРТС актуализирует перечень критических ошибок в работе системы MPLS Самарской и Пензенской областей по состоянию на 15.11.2012 г.; Alcatel-Lucent определит сроки устранения критических ошибок, указанных в Приложении к данному Протоколу и уведомить об этом.; После проведения работ по восстановлению работоспособности систем специалистами компании Alcatel-Lucent, проведения тестов с положительным результатом и положительных результатов опытной эксплуатации в течение 30 календарных дней с момента устранения критических ошибок по списку Приложения, Стороны подпишут Акты приема-передачи и Протокол приемки оборудования по качеству; Все платежи по договорам поставки № 01-03-01-446 и №  01-03-01-512 будут производиться после исполнения п. 3 Протокола.

Протокол рабочей встречи от 15.11.2012 г. подписан представителями ООО «НСТ», ОАО «СМАРТС» и ЗАО «Алкатель-Лусент».

Пункт 3 протокола рабочей встречи от 15.11.2012 г. истцом не был исполнен, акты приема-передачи и протокол приемки оборудования по качеству подписаны не были.

ООО «НСТ», считая, что ОАО «СМАРТС» не в полном объеме исполнена обязанность по оплате поставленного оборудования (ответчиком не произведены платежи № 2-15 графика платежей), 03.06.2013 г. направило в адрес ОАО «СМАРТС» претензию с требованием оплатить задолженность по договору поставки по состоянию на 03.06.2013 г. в размере 223 932, 69 евро в течение 5-ти банковских дней с момента получения претензии.

В ответ на претензию ООО «НСТ» ОАО «СМАРТС» направило возражения (письмо от 25.06.2013 г.), в соответствии с которыми: поставленное оборудование имеет дефекты, оказывающие существенное влияние на работоспособность сети; условия, предусмотренные в ст. 6 «Порядок приемки оборудования по качеству» и п. 4 протокола от 15.11.2012 г., не выполнены; нерешенные проблемы перечислены в таблице.

В соответствии с п.2.1 договора поставки общая стоимость оборудования составляет 516 768, 60 евро, в том числе НДС (18 %) - 78 829, 11 евро, определяется и оплачивается в рублях, исходя из курса Евро по отношению к рублю, установленному Центральным Банком РФ на дату перечисления Покупателем денежных средств.

Оплата производится в соответствии с графиком платежей, приведенном в приложении № 2 к договору.

ОАО «СМАРТС» произвело оплату платежным поручением № 109 от 26.10.2011 г. в сумме 2 191 104, 03 руб.

Второй платеж согласно графику производится покупателем в течении 10 дней при уведомлении о готовности оборудования к отгрузке.

Согласно п. 5.2. дговора поставки уведомление об отгрузке направляется поставщиком факсом на официальном бланке поставщика (с дублированием по E-mail) в адрес покупателя и должно содержать все данные, необходимые для надлежащего исполнения Сторонами условий договора: номенклатура (ассортимент) оборудования и его количество; адрес доставки (согласно заказной спецификации); дату и время поставки; объем транспортных средств; контактную информацию.

Данное требование Поставщиком не было выполнено, уведомление об отгрузке, отвечающее требованиям п.5.2. договора поставки в адрес ответчика не поступало.

Согласно графику платежей (Приложение № 2 к договору поставки), оплата оборудования зависит от подписания сторонами акта сдачи-приемки оборудования по приложению № 1 (спецификация оборудования).

Ни указанный акт сдачи-приемки оборудования, ни указанный в п. 6.3.2 протокол приемки оборудования по качеству сторонами не был подписан в связи с наличием у покупателя претензий по качеству оборудования (пункты 6.3.1, 6.3.2 договора поставки).

При этом в п. 11.3 договора поставки указано, что в течение гарантийного срока поставщик гарантирует покупателю, что разработанное поставщиком программное обеспечение не будет иметь дефекты, которые оказывают существенное негативное влияние на выполнение функций, указанных в соответствующем описании программного обеспечения, но не гарантирует, что данное программное обеспечение будет работать без сбоев и без ошибок.

ООО «НСТ» считает, что указанные ОАО «СМАРТС» недостатки не носят системный характер, устраняются ООО «НСТ» в соответствии с разделом 11 «Гарантии» договора поставки. Сбои и ошибки в работе программного обеспечения своевременно устранены в сроки, согласованные сторонами.

Оборудование, поставленное и смонтированное ООО «НСТ» по договору поставки, введено в эксплуатацию и используется ОАО «СМАРТС» в хозяйственной деятельности.

Как указывает ООО «НСТ», поскольку обязательства по договору поставки ООО «НСТ» выполнены в полном объеме, то у ОАО «СМАРТС» возникло обязательство по оплате принятого оборудования.

ОАО «СМАРТС» считает, что свое обязательство по передаче товара надлежащего качества, предусмотренное договором поставки, истец не выполнил, и, исходя из норм ст. 469, 486, 516 ГК РФ и условий договора поставки, у ответчика не наступила обязанность по оплате товара.

Указанные выше обстоятельства и позиции поставщика и покупателя явились основаниями для обращения ООО «НСТ» в арбитражный суд с настоящими требованиями и предъявления ОАО «СМАРТС» встречного иска.

В соответствии с ч. 1 ст. 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями (ч. 2 ст. 469 ГК РФ).

Согласно п. 1.1 договора поставки предметом договора является поставка сертифицированного оборудования производства компании Alcatel-Lucent, указанного в заказной спецификации (Приложение №1 к Договору), являющейся неотъемлемой частью договора, именуемое далее по тексту - «Оборудование», которое приобретается Покупателем у Поставщика, а последний поставляет его на условиях, в порядке и в сроки, определяемые сторонами в договоре и приложении к нему.

Согласно сертификату соответствия регистрационный номер: ОС-3-СУ-0204 от 12.05.2010 г. Система управления Optical Management System 1350 QMS (версия ПО 9), Технические условия № ТУ 6665-110-08844944-2010, производимое Alcatel-Lucent Austria AG, соответствуют установленным требованиям Правил применения оборудования автоматизированных систем управления и мониторинга сетей электросвязи. Часть II. Правила применения оборудования автоматизированных систем управления и мониторинга средств связи, выполняющих функции цифровых транспортных систем, утвержденных Приказом Мннинформсвязи России от 19.06.2007 г. № 68 (зарегистрирован в Минюсте России 2 июля 2007 г. Регистрационный № 9735); Правил применения оборудования автоматизированных систем управления и мониторинга сетей электросвязи. Часть III. Правила применения оборудования автоматизированных систем управления и мониторинга средств связи, выполняющих функции систем коммутации и маршрутизации пакетов информации, утвержденных Приказом Мннинформсвязи России от 12.01.2009 2 (зарегистрирован в Минюсте России 02.02.2009, регистрационный № 13240), при условии применения на сети связи общего пользования в качестве оборудования автоматизированной системы управления и мониторинга сетей электросвязи.

Согласно сертификату соответствия регистрационный номер: ОС-3-СПД-0930 от 02.02.2012 г. Система управления Оборудование передачи данных серии 1850 TSS моделей: 1850 TSS5R (версии ПО 1; 4), 1850 TSS5C (версия ПО 4), Технические условия ТУ 6665-637-08844944-2011, производимое Alcatel-Lucent International, соответствуют установленным требованиям Правил применения оборудования коммутации и маршрутизации пакетов информации», утвержденным приказом Мининформсвязи России от 06,12.2007 г. № 144, зарегистрированным в Минюсте России 21.12.2007 г. регистрационный №10795; Правил применения цифровых систем передачи синхронной цифровой иерархии», утвержденным Приказом Мининформсвязи от 23.11.2006 № 151, зарегистрированным в Минюсте России 06.12.2006 г., регистрационный № 8569; Правил применения оборудования цифровых систем передачи плезиохронной цифровой иерархии. Часть Ш. Правила применения каналообразующего оборудования плезиохронной цифровой иерархии», утвержденным Приказом Мининформсвязи России от 06.06.2007 № 60 зарегистрированным в Минюсте России 22,06.2007, регистрационный № 9676, при условии применения на сети связи общего пользования в качестве оборудования коммутации и маршрутизации пакетов информации с функциями цифровой системы передачи синхронной цифровой иерархии и плезиохронной цифровой иерархии.

ОАО «СМАРТС» полагает, что договором поставки № 01-03-01-446 предусмотрена поставка сложного технологического оборудования импортного производства, имеющего узкую и специфичную сферу применения, работающего под управлением программного обеспечения и системы управления и поставщик ООО «НСТ» самостоятельно не выполняет работы по технической поддержке и доработке программного обеспечения, выполняя функции посредника. Из-за выявленных дефектов акты по качеству оборудования не подписаны. Дефекты не устранены в полном объеме.

ОАО «СМАРТС» считает, что спорное оборудование на данный момент не может гарантировать устойчивость и выполнение технологических завершенных функций.

Арбитражный суд первой инстанции признал доводы ответчика обоснованными по следующим мотивам.

В спецификации договора поставки № 01-03-01-446 предусмотрена система управления 1350OMS, включающая в себя оборудование (сервер HP), программное обеспечение, набор лицензий, комплекты пользовательской документации, обеспечивающих работу оборудования передачи данных серии 1850 TSS по данному договору поставки.

Наличие дефектов оборудования передачи данных и системы управления подтверждаются протоколом рабочей встречи от 15.11.2012 г. представителей ООО «НСТ», ОАО «СМАРТС» и ЗАО «Алкатель-Лусент» и прилагаемым к нему актуальным перечнем критических ошибок в работе системы управления.

Как указывается в подписанном представителями ООО «НСТ», ОАО «СМАРТС» и ЗАО «Алкатель-Лусент» актуальном перечне, следствием выявленных дефектов являются невозможность управлять узлами, отсутствие мониторинга состояния сервисов, остановка монтажа, невозможность модификации сети, полная потеря управляемости сетью, непредсказуемость возникновения ошибок при выполнении конфигурационных действий, периодические потери трафика, не работают штатные средства для устранения несоответствий в конфигурации, потенциально приведут к длительным простоям при авариях на сетевых элементах.

Дефекты также прямо указаны в рекламационном акте от 12.11.2012 г. и письме ОАО «СМАРТС» от 14.11.2012 г. № 1-2888.

Сведения об устранении дефектов системы управления ООО «НСТ» в рамках договоров поставки № 01-03-01-446 от 11.10.2011 г. и № 39/11/01-03-01-447 от 11.10.2011 г. в материалах дела отсутствуют.

ЗАО «Алкатель-Лусент» в отзыве указывает, что в рамках контрактных правоотношений 2011 года компанией Алкатель-Лусент было поставлено в пользу истца, принято без замечаний и полностью оплачено оборудование производства Alcatel-Lucent, являющееся, как следует из материалов дела, предметом указанного в деле договора поставки №01-03-01-446 между ООО «НСТ» и ОАО «СМАРТС».

При этом контрактом на поставку между Алкатель-Лусент и истцом не предусматривалось оказание услуг технической поддержки в отношении поставленного оборудования. Услуги предоставления технической поддержки оборудования с определением качества обслуживания (сроков решения проблем) ЗАО «Алкатель-Лусент» оказывало напрямую ОАО «СМАРТС» в соответствии с условиями дополнительного соглашения № 10 от 21.05.2012 г. к соглашению об оказании технической поддержки № М70411 от 28.11.2003 г. (дополнительное соглашение № 10).

К моменту рассмотрения настоящего дела в суде первой инстанции ЗАО «Алкатель-Лусент» выявленные дефекты оборудования были частично исправлены: расхождения базы данных оборудования 1850TSS5-R и базы данных системы управления 13500MS (в том числе и после пропадания электропитания оборудования 1850TSS5-R); периодическую и непредсказуемую потерю управления оборудованием 1850TSS5R, 1850TSS5C; недостатки работы функционала СУ 13500MS но переносу сервисов с одного транспортного туннеля на другой (Функция «T-MPLS Pseudo-Wire Move»); недостатки работы функционала СУ 13500MS по созданию Ethernet-сервисов типа точка-многоточка (HSI - High Speed Internet).

Однако ни истцом, ни третьим лицом так и не был устранен дефект, не позволяющий выполнению корректной загрузки конфигурации из системы управления 13500MS в оборудование 1850TSS5-R (процедура Force Align Down).

Как указывает ОАО «СМАРТС» в возражениях на отзыв  ЗАО «Алкатель-Лусент», данная проблема носит критичный характер. В рамках исследований по заявкам AR1-4081484, AR1-4360966, AR1-4651743 специалистами ОАО «СМАРТС» выяснено, что нет возможности загрузить имеющуюся конфигурацию в новый узел сети 1850TSS5R, в случае выхода рабочего узла из строя, таким образом, чтобы сохранить соответствие конфигураций в узле и в системе управления.

Способ Forced Align Down по-прежнему не работает, а загрузка ранее сохраненной в файл конфигурации в новый узел вызывает переиндексирование интерфейсов; при этом узел работает, трафик проходит, но управлять узлом из системы управления больше нельзя. Таким образом, нельзя ни создать, ни изменить, ни один сервис, в котором задействован данный узел. Такое поведение совокупности узлов и системы управления нельзя считать удовлетворительным для эксплуатации сети. Пока данная базовая функциональность (процедура замены неисправного узла) не будет реализована, подписывать акт приемки по качеству (а также связанный с ним, но внутренний документ ОАО «СМАРТС» - акт ввода в эксплуатацию), не представляется возможным.

ОАО «СМАРТС» считает, что невозможность выполнить корректно загрузку конфигурации из системы управления 13500MS в оборудование 1850TSS5-R (процедура Force Align Down) может быть устранена лишь обеспечением выполнения корректной загрузки конфигурации из системы управления 13500MS в оборудование 1850TSS5-R (процедура Force Align Down).

ООО «НСТ» и ЗАО «Алкатель-Лусент» доказательства того, что дефекты поставленного оборудования являются несущественными сбоями и ошибками, в материалы дела не представили.

Истец необоснованно делает выводы о том,