Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2014 по делу n А72-11511/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

18% - 30 508 474,58 руб.

Оплата имущества предусмотрена в следующем порядке: - в размере 121 000 000 руб. - в течение 10 дней со дня государственной регистрации,

- в размере 80 000 000 руб. - в течение 6 месяцев со дня государственной регистрации.

В решении Инспекции отражено, что погашение задолженности по договору Общество производило заемными средствами, в том числе в размере 115 584 руб. на основании соглашения о зачете взаимных однородных требований от 27.09.2012, заключенного между Обществом и ООО «АСС».

Вместе с тем согласно имеющимся в материалах дела платежным поручениям ООО «Стройпроект» в период с 08.10.2012 по 06.03.2013 произвело оплату стоимости приобретенных объектов по указанному договору купли-продажи денежными средствами в сумме 85 415 959,14 руб. (л.д. 46-87 т.2).

В соответствии со ст. 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса; и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 Кодекса).

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 169 Кодекса, счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса.

Из разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в п. 2 Постановления Пленума от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», следует, что при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

Оценка добросовестности налогоплательщика при получении налоговой выгоды предполагает оценку заключенных им сделок, их действительности, особенно в тех случаях, когда они не имеют разумной деловой цели.

Под налоговой выгодой согласно пункту 1 Постановления № 53 понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Если главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

В налоговых правоотношениях недопустима ситуация, которая позволяла бы с помощью инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, создавать ситуацию формального наличия права на получение налоговых выгод.

В рассматриваемом случае в подтверждение указанных налоговых вычетов Общество представило документы, оформленные от имени ООО «Автомобильная Спасательная Служба»:

акты приёма-передачи недвижимого имущества, подписанные от ООО «АСС» Демковичем Н.И., от ООО «Стройпроект» - Ивановым С.И., счета-фактуры от 25.09.2012 (л.д.30-45 т.2, л.д. 146-151 т.4, л.д.1-41 т.5).

Инспекцией были проведены контрольные мероприятия по цепочке от первого продавца указанного имущества до ООО «Стройпроект»,  по результатам которых установлено следующее.

В 2007 г. ООО «Фрегат» реализовало указанный имущественный комплекс ООО «Турней» по договору от 01.08.2007 б/н, за 25,2 млн. руб. (НДС - 3 845 520 руб.), обязательства по оплате приобретенного имущества исполнены простыми векселями от 30.08.2007, выписанными ООО «Турней».

В 2010 г. ООО «Турней» данный комплекс продало  ООО «АСС» по договору от 15.02.2010 б/н за 516,8 млн. руб. (НДС - 78,8 руб.).

В 2012 г. ООО «АСС» продало приобретенный комплекс ООО «Стройпроект» по договору от 26.07.2012 № 26/12 за 201,0 млн. руб. (НДС- 30 508 475 руб.).

Все участники сделок по цепочке купле-продаже комплекса (мини – НПЗ) НДС при реализации имущества не уплатили.

При проведении контрольных мероприятий в отношении ООО «Фрегат» Инспекцией установлено, что общество было зарегистрировано 02.03.2004 и поставлено на учёт в ИФНС России по Дзержинскому району города Оренбурга. Отчётность за этот период организацией представлена нулевая. С 15.06.2004 общество переведено на учет в Межрайонную ИФНС России № 7 по Оренбургской области. С 23.11.2007 ООО «Фрегат» мигрировало и встало на учет в ИФНС России по Октябрьскому району города Екатеринбурга. С 01.02.2008 ООО «Фрегат» реорганизовано путем слияния с ООО «Лига», которое состоит на учете в ИФНС России по Индустриальному району города Перми. Согласно ответу, полученному из налогового органа, с момента постановки ООО «Лига» на учёт и по настоящее время налоговая отчетность обществом не представлялась. Место нахождения организации является адресом «массовой» регистрации.

В марте 2009 года ООО «Пальмира» и ООО «Февраль» обществу «Турней» предъявлены векселя к погашению.

Предъявленные ценные бумаги погашены путем перечисления денежных средств 24.03.2009 на расчётные счета указанных организаций в сумме 6 369 650 руб. и 19 394 470 руб. соответственно.

Согласно выписке о движении денежных средств по расчётному счету ООО «Пальмира» из полученных от ООО «Турней» 6 369 650 руб. обществом 25.03.2008 перечислено 6 000 000 руб. на счет ООО «Навигатор».

Согласно выписке о движении денежных средств по расчётному счету ООО «Февраль» полученные от ООО «Турней» денежные средства перечислены 25.03.2008 на счёт ООО «Навигатор» в сумме 19 400 000 руб.

Согласно выписке о движении денежных средств по расчетному счету ООО «Турней» в ОАО «Национальный Торговый Банк» со счета ООО «Навигатор» 26.03.2008 поступили денежные средства в сумме 25 965 000 руб., которые 27.03.2008 ООО «Турней» перечислены в погашение кредита по договору от 24.03.2008.

Следовательно, ООО «Турней» не понесло реальных затрат по приобретению объектов недвижимости, была создана схема имитации денежных средств, в целях возмещения НДС из бюджета.

Руководителем ООО «Турней» с 14.10.2009 по 13.10.2011 являлся Шалаев С.В., который является учредителем ООО Частная охранная организация «Гвардеец» (ИНН 6322039275).

Данное охранное предприятие оказывало услуги по охране объектов производственной базы по адресу: город Тольятти, улица Ларина, 161, принадлежащей ООО «АСС».

Руководитель и учредитель ООО «Стройпроект» - Иванов Сергей Иванович также является сотрудником ООО Частная охранная организация «Гвардеец» (ИНН 6322039275), о чем свидетельствуют справки 2-НДФЛ (о доходах физического лица) за 2010, 2011 годы.

В 2012 году продавец имущества ООО «АСС» деятельности не осуществляло.

ООО «АСС» создано 15.09.1998 и до 01.01.2009 состояло на учете в Инспекции МНС России по Центральному району города Тольятти Самарской области. С 01.01.2009 организация сменила место нахождения и встала на учёт в Межрайонной ИФНС России № 19 по Самарской области. С 11.02.2011 ООО «АСС» вновь сменило место нахождения и встало на учет в ИФНС России № 16 по городу Москве. 27.06.2012 общество меняет место нахождения и встает на учёт в Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области. Среднесписочная численность за 2012 год составляет 1 человек.

Уплата НДС в бюджет ООО «АСС» не произведена, т.к. начисленный налог от реализации имущества был уменьшен на сумму налоговых вычетов.

Согласно бухгалтерскому балансу (форма № 1) у ООО «АСС» по состоянию на 30.09.2012 - основные средства - 0 рублей, внеоборотные активы по состоянию на 30.12.2012 - 0 рублей, запасы - 479000 руб., НДС - 48000 руб.

Из материалов дела также следует, что  ООО «Стройпроект» создано 07.10.2008 и до 01.01.2009 состояло на учете в Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области. С 01.01.2009 по 04.05.2010 ООО «Стройпроект» состояло на учете в Межрайонной ИФНС России № 19 по Самарской области. С 04.05.2010 общество мигрировало и встало на учет в ИФНС России № 19 по городу Москве.

14.11.2012 общество встало на учет в Межрайонной ИФНС России № 7 по Ульяновской области. Среднесписочная численность составляет 1 человек.

Руководителем и учредителем организации является - Иванов Сергей Иванович. По данным ЕГРЮЛ, уставной капитал общества составляет 10 000 руб. ООО «Стройпроект» не имеет в собственности имущества, транспорта и трудовых ресурсов.

Согласно карточкам расчётов с бюджетом общество с даты постановки на учёт (14.11.2012) фактически уплатило в бюджет: НДС - 18087 руб. и НДФЛ (налоговый агент) – 10 080 руб.

На дату заключения ООО «Стройпроект» с ООО «АСС» договора купли-продажи от 26.07.2012 № 26/12 имущество имело ограничение в виде ипотеки в пользу покупателя (ООО «Стройпроект» - залогодержатель по договору о залоге) на основании договора о залоге недвижимого имущества от 26.06.2012 № 5, заключённому между ООО «АСС» (залогодержатель) и покупателем, в качестве обеспечения исполнения обязательств продавца перед покупателем по договорам займа. По платежным поручениям ООО «АСС» по указанным договорам займа перечислена сумма 40 707 тыс. руб.

Одновременно с подписанием займа от 26.06.2012 № 3 и № 4 между ООО «Стройпроект» и ООО «АСС» был подписан договор о залоге недвижимого имущества от 26.06.2012 № 5 в качестве обеспечения исполнения обязательств ООО «АСС» перед ООО «Стройпроект» по возврату полученных займов (л.д.96 т.2).

Имущество, переданное в ипотеку (16 объектов), является предметом предшествующей ипотеки в соответствии с договором от 01.09.2010 № 0219-им, заключенным между ОАО НТБ (залогодержатель) и ООО «АСС» в обеспечение исполнения обязательств залогодателя перед ОАО «НТБ» по кредитному договору от 01.09.2010 № КР-0219/10-Т на сумму 100 000 тыс. руб. со сроком возврата кредитной линии 01.09.2011.

Согласно пункту 4.2 договора о залоге недвижимого имущества от 26.06.2012 № 5 предусмотрено прекращение действия договора: при возврате займов в полном объеме; при реализации заложенного имущества залогодержателем для обеспечения исполнения залогодателем обязательств по договорам займа; по соглашению сторон.

Таким образом, ООО «АСС» фактически возвратило займ, полученный от ООО «Стройпроект», при этом сумма задолженности ООО «АСС» перед обществом составляет 40 707 000 руб., а стоимость имущества согласно договору купли-продажи - 201 000 000 руб., что в 5 раз больше текущей задолженности.

В 2012 году ООО «Стройпроект» также были приобретены права на возврат займов (выданных на 1 год под 8,25% годовых в период с 01.07.2011 по 30.03.2012) от ООО «АСС», выданных последнему ООО «Феникс».

По договору уступки прав требования ООО «Феникс» (цедент) уступает, а ООО «Стройпроект» (цессионарий) принимает в полном объеме право требования по договорам займа, заключенных между цедентом (заимодавцем) и должником ООО «АСС». Общий размер права требования цедента к должнику составляет 74 877 000 руб. (л.д. 103-105 т.2).

Уступка права требования цедента к должнику является возмездной. В качестве оплаты за уступаемое право требования цедента к должнику по договорам займа цессионарий обязуется выплатить цеденту денежные средства в размере 74 877 000 руб. в течение 8 месяцев.

ООО «Стройпроект» 27.09.2012 составило бухгалтерскую справку на основании соглашения о зачете взаимных однородных требований, согласно которой выданные займы ООО «АСС» с кредита счета 58.3 списаны в дебет счета 60.1 в сумме 115 584 000 руб., т.е. перечисленные ранее займы преобразованы в оплату.

Займы ООО «АСС» не возвращены.

27.09.2012 между ООО «АСС» и ООО «Стройпроект» было заключено соглашение о зачете взаимных однородных требований (л.д. 107-108 т.2).

На дату заключения соглашения ООО «АСС» имело задолженность перед ООО «Стройпроект» в размере 115 584 000 руб., которая  возникла по договорам займа:

- 40 707 000 руб. (договор заключён между ООО «АСС» и ООО «Стройпроект», срок возвратов займов в которых определен с июля 2012 года по июнь 2013 года);

- в сумме 74 877 000 руб. (договор заключен непосредственно между ООО «АСС» и ООО «Феникс», где впоследствии право требования возврата суммы займа и оплаты начисленных процентов на основании договора уступки права требования от 24.07.2012 было передано в пользу ООО «Стройпроект», срок возвратов займов - с декабря 2012 года по март 2013 года).

Применительно к указанному договору купли-продажи объектов недвижимости от 26.07.2012 г. № 26/12 условия заключенных договоров займа, уступки прав требования в части порядка оплаты не предполагают обеспечения прибыли от реализации и получения денежных средств, оплата предполагается либо с отсрочкой платежа при недостаточности оборотных средств для обеспечения хозяйственной деятельности (договор между ООО «Турней» и ООО «АСС»), либо уступаются права на получение займов с отсрочкой платежа по кругу организаций взаимосвязанных между собой (договор между ООО «АСС» и ООО «Стройпроект»).

При исследовании денежного потока при безналичной форме расчетов Инспекцией были истребованы выписки банка проверяемого налогоплательщика, его контрагента и заимодавцев.

В результате установлено, что источником денежных средств у ООО «Стройпроект» для перечисления займов ООО «АСС» явилась торговая выручка, поступившая от ООО «Новые Технологии» в размере 29 259 000 руб., ООО «МеталлПромСнаб» в размере 3 500 000