Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2009 по делу n А57-951/08-142. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

=============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

05 октября 2009 года                                                                      Дело № А57-951/08-142

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 октября 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Луговского Н.В.,

судей Дубровиной О.А., Комнатной Ю.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Поморовой Н.М.,

при участии в судебном заседании:

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Заводскому району г. Саратова – Конюхова Н.В. по доверенности №04-07/юр 18 от 03.07.2009г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Мезозой»

на решение арбитражного суда Саратовской области от «24» сентября 2008 года по делу № А57-951/08-142, судья Дружинина Н.В.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Мезозой», г. Саратов

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Заводскому району г. Саратова, ПО

 «Областная коллегия оценщиков», г. Саратов,

о признании недействительными решений № 711/1 от 23.08.2007г. и № 59/11 от 13.12.2007г., признании незаконными действий, выраженных в привлечении специалиста и признании недействительным отчета №1218/10 от 10.09.2007г.,

УСТАНОВИЛ:

Решением арбитражного суда Саратовской области от 24.09.2008г. отказано в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Мезозой» (далее – ООО «Мезозой», Общество) о признании недействительными решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Заводскому району г. Саратова (далее - ИФНС России по Заводскому району г. Саратова, налоговый орган) № 711/1 от 23.08.2007г. о приостановлении проведения выездной налоговой проверки и решения ИФНС России по Заводскому району г. Саратова № 59/11 от 13.12.2007г. о привлечении ООО «Мезозой» к налоговой ответственности.

В части требования о признании незаконными действий налогового органа,  выраженных в привлечении эксперта для проведения повторной оценки одной акции в контрольном пакете акций в акционерном капитале закрытого акционерного общества «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» (далее – ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция») в ходе проведения проверки ООО «Мезозой» и признании недействительным отчета №1218/10 по оценке рыночной стоимости одной акции от 10.09.2007г. производство по делу прекращено.

ООО «Мезозой», не согласившись с решением суда первой инстанции, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

ИФНС России по Заводскому району г. Саратова возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

В соответствии со ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы проводится в отсутствие неявившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, заслушав в судебном заседании пояснения представителя налогового органа, судебная коллегия считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ИФНС России по Заводскому району г. Саратова на основании решения заместителя начальника налоговой органа от 29.06.2007г. № 711 проведена выездная налоговая проверка в отношении ООО «Мезозой» в связи с ликвидацией организации за период с 01.01.2004г. по 31.03.2007г.

В результате проведения выездной налоговой проверки налоговым органом был выявлен факт совершения разовой сделки, заключенной между ООО «Арктел» и ООО «Мезозой», по купле-продаже от 26.08.2005г. акций ЗАО «Назымская НГРЭ» в количестве 15333 шт., номинальной стоимостью 1 руб. Сумма сделки составила 494620 руб. Для определения расчетной цены акции налогоплательщиком был привлечен независимый оценщик в лице ООО «Центр консалтинга и оценки собственности».

В связи с отсутствием достоверных сведений о рыночной стоимости акций ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» и невозможности определения правильности исчисления и уплаты организацией налога на прибыль, налоговым органом было принято решение от 23.08.2007г. о привлечении специалиста для определения им рыночной стоимости одной акции, являющейся предметом сделки купли - продажи.

Решением от 23.08.2007г. № 711/1 выездная налоговая проверка в отношении ООО «Мезозой» приостановлена в связи с необходимостью истребования документов у ОАО «Центральный Московский Депозитарий», НП «Московская Фондовая Биржа».

На основании Постановления от 20.08.2007г. № 4 ИФНС России по Заводскому району был привлечен независимый оценщик для проведения повторной оценки обыкновенных именных акций в бездокументарной форме ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция», которым и составлен отчет № 1218/10 по оценке стоимости одной акций в контрольном пакете обыкновенных именных бездокументарных акций в акционерном каптале ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» номинальной стоимостью 1 руб. за акцию на 25.08.2005г.

Из отчета по оценке стоимости одной акции в контрольном пакете обыкновенных именных бездокументарных акций в акционерном капитале ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» следует, что объектом оценки является обыкновенная именная бездокументарная акция в контрольном пакете обыкновенных именных бездокументарных акций в акционерном капитале ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция», состоящем из 100 000 акций номинальной стоимостью 1 рубль за акцию. Общий размер акционерного капитала составляет 100 000 рублей. Сумма отклонения фактической цены реализации от расчетной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция», не обращающихся на организационном рынке ценных бумаг составила отрицательную величину и равна - 1527,75 руб., и фактическая цена сделки отличается от расчетной цены более чем на 20%.

На основании указанного отчета налоговый орган сделал вывод о неверном исчислении (занижении) суммы дохода, полученной от реализации акций ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» по договору от 26.08.2005г., поскольку фактическая цена реализации неприменима и подлежит корректировке в целях налогообложения дохода по результату сделки. Занижение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль составило 23424860 руб.

В результате выявленного нарушения с учетом ставки, действующей в проверяемом периоде, налог на прибыль, по мнению налогового органа, занижен на сумму 5621966 руб.

На основании п.1 ст. 126 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за непредставление документов Общество привлечено к ответственности в виде взыскания штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ, всего на сумму 450 руб.

По результатам проверки составлен акт № 59/11 от 22.10.2007г., на основании которого налоговым органом принято решение № 59/11 от 13.12.2007г. о привлечении ООО «Мезозой» к налоговой ответственности в соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль в виде взыскания штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога, что составило 1124393.20 руб., в соответствии со статьей 126 НК РФ за непредставление в установленный срок в налоговый орган документов в виде взыскания штрафа в сумме 450 руб.

Общество оспорило решение № 711/1 от 23.08.2007г. о приостановлении проведения выездной налоговой проверки и решения № 59/11 от 13.12.2007г. о привлечении к налоговой ответственности, а также действия по привлечению эксперта для проведения повторной оценки одной акции в контрольном пакете акций в акционерном капитале ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» и отчет №1218/10 по оценке рыночной стоимости одной акции в судебном порядке.

Суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции законными и обоснованными.

Согласно ст. 82 НК РФ налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном настоящим Кодексом. Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных настоящим Кодексом.

На основании ст. 87 НК РФ налоговые органы проводят камеральные и выездные налоговые проверки  налогоплательщиков, плательщиков сборов  и налоговых агентов

В соответствии с подп. 11 п. 1 ст. 31 НК РФ (в редакции, действовавшей на момент проведения выездной налоговой проверки) налоговые органы вправе привлекать для проведения налогового контроля специалистов, экспертов и переводчиков.

Согласно ст. 96 НК РФ в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий  по осуществлению  налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе может быть привлечен специалист, обладающий специальными знаниями  и навыками, не заинтересованы в исходе дела.

Из анализа  положений п. 1 ст. 96 НК РФ следует, что специалистом может быть как любое физическое лицо, не заинтересованное в исходе дела. Индивидуально привлеченное  (как профессионал) для участия в налоговом контроле, также организация  (сторона в договоре с налоговым органом), которая силами своих работников  выполняет функции специалиста.

При этом в любом случае в качестве специалиста привлекается лицо, обладающее какими-то специальными знаниями, которые необходимы для проведения конкретных действий в ходе налогового контроля. Эти знания могут относиться как к одной сфере, так и к ряду смежных отраслей познания.

Основным условием для привлечения специалиста является необходимость наличия у него специальных знаний, позволяющих дать объективную и полную информацию и оценку тем или иным обстоятельствам, которые стали объектом налогового контроля.

При этом специалист привлекается для участия в проведении тех или иных конкретных действий, неразрывно связанных с налоговым контролем и вызванных необходимостью. То есть привлечение специалиста допускается лишь в той мере, в какой собственных навыков, знаний, умений должностных лиц, осуществляющих налоговый контроль, недостаточно.

В соответствии со ст. 95 НК РФ в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе может быть привлечен эксперт. Экспертиза назначается в случае, если для разъяснения возникающих вопросов требуются специальные познания в науке, искусстве, технике или ремесле.

Вопросы, поставленные перед экспертом, и его заключение не могут выходить за пределы специальных познаний эксперта. Привлечение лица в качестве эксперта осуществляется на договорной основе.

Экспертиза назначается постановлением должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку. В постановлении указываются основания для назначения экспертизы, фамилия эксперта и наименование организации, в которой должна быть произведена экспертиза, вопросы, поставленные перед экспертом, и материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта.

Эксперт дает заключение в письменной форме от своего имени. В заключении эксперта излагаются проведенные им исследования, сделанные в результате их выводы и обоснованные ответы на поставленные вопросы. Если эксперт при производстве экспертизы установит имеющие значение для дела обстоятельства, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение.

Порядок проведения оценки и оформления ее результатов регулируются Федеральным законом от 29.07.1998г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации». В соответствии со ст.ст. 3, 4, 11 названного Федерального закона под оценочной деятельностью понимается профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной или иной стоимости; субъектами оценочной деятельности признаются физические лица, являющиеся членами одной из саморегулируемых организаций оценщиков и застраховавшие свою ответственность в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона. Результатом профессиональной деятельности специалистов-оценщиков является отчет об оценке.

Порядок проведения экспертиз и оформления экспертных заключений регламентированы Федеральным законом от 31.05.2001г. № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», ст. 1 которого установлено, что государственная судебно-экспертная деятельность осуществляется в процессе судопроизводства государственными судебно-экспертными учреждениями и государственными судебными экспертами, состоит в организации и производстве судебной экспертизы. Нормами названного Федерального закона также регулируется экспертная деятельность лиц, осуществляющих деятельность вне государственных судебно-экспертных учреждений. В соответствии со ст. 25 вышеуказанного Федерального закона, итогом работы эксперта является письменное заключение, которое составляется на основании результатов проведенных исследований, проведенных экспертом или комиссией экспертов.

Для проведения оценки в рамках Федерального Закона от 29.07.1998г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» оценщик привлекается для производства оценки в качестве специалиста.

Правомерность действий налогового органа по привлечению специалиста для проведения повторной оценки одной акции в контрольном пакете обыкновенных именных бездокументарных акций в акционерном капитале ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» была предметом рассмотрения по делу № А57-186/08-22 решением от 27.03.2008г., вступившим в законную силу 26.05.2008