Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2009 по делу n А12-13148/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

на праве собственности налоговым органом не представлено. Инспекцией не представлен технический паспорт на дом № 71 по ул. Мира. В материалах дела имеется технический паспорт на дом № 71Г по ул. Мира в ст-це Преображенской. Сведений о принадлежности указанных объектов на праве собственности Васильевой О.П. суду не представлено.

Васильева О.П. деятельность по адресу  ул. Мира, 71Г не осуществляла.

ЕНВД по объекту, расположенному  по адресу: ст-ца Преображенская, ул. Мира, 56, исчислен налоговым органом из расчета площади торгового зала 34 кв.м.

При этом инспекция ссылается на то, что между ИП Васильевой О.П. (Арендатор) и Киквидзенским РайПО (Арендодатель) были заключены договоры аренды от 31.12.2004 г. № 60, от 01.01.2007 г. № 3, от 01.01.2008 г. № 3, согласно которым Арендодатель предоставляет Арендатору во временное пользование нежилое помещение в здании «Универмага», именуемое в дальнейшем «имущество», общей площадью 34 кв.м. по адресу: ст. Приображенская, ул. Мира, 56 для организации торговли промышленными товарами.

Согласно налоговым декларациям по ЕНВД,  представленных  Васильевой  О.П.,  в    1  квартале 2006 г. она осуществляла торговлю с использованием  двух торговых мест,  во 2, 3, 4 кв. 2006 г., в 1, 2, 3  кв. 2007 г. с использованием 1 торгового места, в 4 кв. 2007 г. и в 2008 г. с использованием площади торгового зала 30 кв.м.

Так налоговый орган, ссылаясь на то, что между предпринимателем Васильевой О.П. и  Киквидзенским РайПО в спорный период были заключены договоры аренды 34 кв.м. нежилого помещения, расположенного по адресу: ст-ца Преображенская, ул. Мира, 56. Однако, согласно данным технической инвентаризации 34 кв.м. площади, арендуемых предпринимателем, не являются изолированным помещением, а  находятся  в помещении площадью 338,3 кв.м. Данные обстоятельства объективно подтверждаются данными технической инвентаризации, договором аренды и показаниями лиц, опрошенных налоговым органом в качестве свидетелей.

Налоговый орган не доказал, что в период с 1 кв. 2006 г. по 3 кв. 2007 г. предприниматель использовала для торговли  помещение, имеющее площадь торгового зала, а в период   кв. 2007 г. и 2008 г. помещение  с площадью торгового зала 34 кв.м.

Из акта осмотра территорий, помещений, документов от 17 февраля 2009 г. № 40 следует, что на указанную дату предприниматель арендует часть торгового зала магазина «Универмаг», расположенного по адресу: ст-ца Преображенская, ул. Мира, 56. Осмотром установлено, что Васильевой О.П. оборудован отдел «Одежда», который огорожен стеклянными витринами с товаром, имеется рабочий стол с кассовым аппаратом, имеется вход в отдел, где на стенах размещен товар, в центре зала установлена тумба, на которой выложен товар, в углу отдела оборудована примерочная. По результатам обмера арендуемая площадь составляет 34,43 кв.м.

Вместе с тем осмотр площади произведен 17 февраля 2009 г., за пределами периода проверки.  Инспекция не представила доказательств, что в период, охватываемый  выездной налоговой проверкой, торговля осуществлялась предпринимателем в стационарной  торговой точке, имеющей площадь торгового зала.

Также на представлено доказательств того, что площадь торгового зала в период с 4 кв. 2007 г. и в 2008 г. соответствовала 34 кв. м., а не 30 кв.м., как это указано в налоговых декларациях.

Из акта осмотра не представляется возможным определить, каким образом установлены витрины, закреплены ли они стационарно, либо они могут передвигаться (переноситься).

Кроме того, налоговым органом не дана оценка показаниям  председателя правления Киквидзенского РайПО Ахмедханова Р.В., опрошенного в ходе проверки в качестве свидетеля, который пояснил, что в начале 2006 года Васильева О.П. имела два отдела на первом этаже здания, далее остался один отдел в дальнем углу торгового зала на первом этаже. За период с 01.01.2006 г. по 31.12.2008 г.  Васильевой О.П. арендовала только 34 кв. м.  Подсобные помещения в данном здании Васильевой О.П. в аренду не сдавались.

Таким образом, инспекция не опровергла доводы налогоплательщика в той части, что предпринимателем на арендуемых площадях осуществлялась не только торговля, но и хранение товара, а также использование части арендуемых площадей в бытовых целях.

Судом первой инстанции дана оценка фактическим обстоятельствам дела, подтвержденным  документально. Сделаны обоснованные выводы, касающиеся  применения предпринимателем физического показателя «торговое место» по объекту торговли, расположенному по адресу: ст-ца Преображенская, ул. Мира, 56, в период с 1 кв. 2006 г. по 3 кв. 2007 г. Суд дал оценку  договорам аренды, занимаемым  помещениям. Налоговый орган не представил доказательств, позволяющих сделать однозначный вывод о том, что  предпринимателем использовалась торговая площадь в размере, указанном в обжалуемом  решении инспекции №  19 от 31 марта 2009 г.

Суд находит  позицию налогового органа по начислению единого налога на вмененных доход, исходя из торговой площади, указанной в договорах аренды, не основанной на законе, не соответствующей фактическим обстоятельствам дела. Налоговым органом не установлен размер торговой площади, исходя из анализа договоров аренды, данных технической инвентаризации.

            Налогоплательщик не оспаривает того обстоятельства, что в аренду ему было передано  помещение  большей площади, чем указано в расчете  ЕНВД. Однако, по  мнению налогоплательщика, данное обстоятельство не свидетельствует о том, что именно площадь нежилого помещения переданного в аренду, является площадью торгового зала.       

Понятие «площадь торгового зала» раскрыто в ст. 246.27 Налогового кодекса Российской Федерации – это  часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях  26.3 Налогового кодекса Российской Федерации к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей).

Представленные в материалы дела документы не позволяют определить,  какое именно помещение или его часть было передано в аренду.

Предприниматель Васильева О.П. не оспаривает  вышеизложенных обстоятельств,  но полагает, что  понятие арендуемой  площади  и  торговой площади неидентичные.  

Из представленных договоров аренды не следует, что в аренду сдано помещение, которое одновременно является и торговой площадью. Фактические обстоятельства дела свидетельствуют об обратном. В указанных договорах аренды имеются ссылки на то, что  нежилое помещение сдается в аренду для использования для организации торговли промышленными товарами, запасными частями.  Из договоров аренды следует, что в аренду  предпринимателю не  передавались специально обособленные и специально оснащенные для торговли помещения.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования, обоснованно исходил из того, что  применение физического показателя «торговое место» допустимо в случае осуществления  розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, то есть при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой  сети специально для этого не предназначенные и не имеющие соответствующего оснащения.

 В соответствии со ст. 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты.

Согласно ст.  346.29 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика.   Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Налоговый орган не представил доказательств обмера используемых предпринимателем помещений в период с 01.01.2006 г. по 31.12.2008 г. по объекту, расположенному по ул. Мира, 56; в период с 01.01.2006 г. по 30.09.2006 г. по  объекту, расположенному по ул. Мира, 71.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что   инспектор, проводивший выездную налоговую проверку, не установил обстоятельства,  влияющие на расчет единого налога на вмененный доход, а именно, размер торговой площади, используемый предпринимателем.  

Доказательств того, что торговая площадь равна площади, арендуемой  предпринимателем и соответствует тому размеру, который указан в договорах аренды,  налоговым органом не представлено. Доказательства, имеющиеся в материалах дела, свидетельствуют об обратном.

В соответствии со статьей 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Физическим показателем розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, признается площадь торгового зала (в квадратных метрах).

Физическим показателем розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и через объекты нестационарной торговой сети является торговое место.

Согласно статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей в 2005 году) стационарная торговая сеть – это торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски. Нестационарная торговая сеть – торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли.

Под магазином понимается специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, а под павильоном - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест.

Иные объекты стационарной торговой сети, не соответствующие установленным главой 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации понятиям магазина и павильона, следует относить к объектам стационарной торговой сети, не имеющим торгового зала.

Площадью торгового зала в соответствии с редакцией статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации, действующей с 01.01.2006 г., является часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие материалы).

В соответствии с положениями Государственного стандарта Российской Федерации ГОСТ 51303-99 площадь торгового зала включает в себя: установочную площадь магазина, предназначенную для демонстрации товара и проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей; площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, предназначенных для расчетов с покупателями за товары в зонах самообслуживания,  в пределах которой сосредоточено более одной контрольно­-кассовой машины; площадь рабочих мест обслуживающего персонала и площадь проходов для покупателей.

Одновременно следует учитывать, что согласно пункту 9 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если в течение налогового периода у налогоплательщика произошло изменение величины физического показателя, налогоплательщик при исчислении суммы единого налога учитывает такое изменение с начала того месяца, в котором оно произошло.

Как указано в письме Министерства финансов Российской Федерации от 19.10.2007 г. № 03-11-04/411 пункт 9 статьи 346.29