Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2009 по делу n А12-13148/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Налогового кодекса Российской Федерации может применяться, например, когда часть площади торгового зала используется временно под складские помещения.

Из смысла данных норм следует, что обязательным признаком отнесения площадей к категории «площадь торгового зала» и учета при исчислении ЕНВД является фактическое использование площадей при осуществлении торговли.

            При таких обстоятельствах, доначисление предпринимателю Васильевой О.П.  единого налога на вмененный доход в сумме 144 966 руб., соответствующей указанной сумме пени и привлечение предпринимателя к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату единого налога на вмененный доход является необоснованным, не соответствующим нормам налогового законодательства.  

            Налоговым органом, допущено нарушение положений статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 101 НК РФ (в ред. Федерального закона от 27.07.2006 г. № 137-ФЗ) акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 НК РФ. 

В соответствии с п. 6 ст. 100 НК РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

В соответствии с п. 2 ст. 101 НК РФ руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Неявка лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

            Из оспариваемого решения налогового органа следует, что Васильева О.П. извещена о  времени и месте рассмотрения  материалов по результатам  выездной налоговой проверки на 30 марта 2009 г. на 10 часов письмом № 15-15/05290 от 04 марта 2009 г., в то время как акт проверки составлен 05 марта 2009 г.

            Таким образом, Васильева О.П. извещена о рассмотрении дела в отсутствие сведений о выявленных в отношении неё фактах неуплаты налога и совершения налогового правонарушения.

Решение  арбитражного суда Волгоградской области соответствует фактическим обстоятельствам дела, нормам материального и процессуального права, принято по правилам, установленным главой 20 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  и соответствует  статье 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, оснований для его отмены либо изменения не имеется.

            Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от 01 сентября  2009 года по делу   № А12-13148/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Волгоградской области (г. Урюпинск Волгоградской области) – без удовлетворения.

            Постановление вступает в силу с момента его принятия и  может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в порядке, предусмотренном статьями 273-277 АПК РФ, путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд Волгоградской области в срок, не превышающий  двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий                                                                 Л.Б. Александрова

Судьи                                                                                               Т.С. Борисова

И.И. Жевак