Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2010 по делу n nА57-5119/08-42. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

====================================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                            Дело N А57-5119/08-42

21 апреля 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 апреля 2010 года.

     Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Т.Н. Телегиной,

судей А.Ю. Никитина, А.Ю. Самохваловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ю.Х. Евлоевой

при участии в заседании: от истца – Масловой С.В., представителя, паспорт серии 63 99    № 143911, доверенность от 11.01.2010 № 94 (ксерокопии в деле); от ответчика - Никишиной О.В., заместителя начальника юридического отдела, удостоверение № 19, доверенность от 09.01.2008 (ксерокопии в деле), Шельпякова А.В., представителя, паспорт серии 63 03 № 534565, доверенность от 11.01.2010 (ксерокопии в деле); третьи лица извещены о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в порядке части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается ходатайствами от 20.04.2010 №№ 0132, 901-011-1463, распиской-извещением от 23.03.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района, г. Саратов,

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 7 июля 2009 года по делу             № А57-5119/08-42, принятое судьей С.А. Павловой,

по иску открытого акционерного общества «Волжская территориальная генерирующая компания», г. Самара,

к Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района, г. Саратов,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: открытое акционерное общество «Саратовэнерго», муниципальное унитарное предприятие «Единый расчетно-кассовый центр г. Саратова», муниципальное учреждение «Дирекция единого заказчика по Ленинскому району», г. Саратов,

о взыскании 1698285 руб. 13 коп.,

У С Т А Н О В И Л:

в Арбитражный суд Саратовской области обратилось открытое акционерное общество «Волжская территориальная генерирующая компания» с иском о взыскании с Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района 1698285 руб. 13 коп. задолженности по оплате потребленной тепловой энергии по договору снабжения тепловой энергией в горячей воде от 1 августа 2005 года № 2532 за период с 1 ноября по 31 декабря  2005 года.

     Решением от 7 июля 2009 года Арбитражного суда Саратовской области по делу           № А57-5119/08-42  исковые требования удовлетворены частично: с ответчика взыскано в пользу истца 1649903 руб. 24 коп. задолженности по договору от 1 августа 2005 года           № 2532 за период с 1 ноября по 31 декабря  2005 года, в остальной части иска отказано.

     Ассоциация товариществ собственников жилья Ленинского района обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как незаконное и необоснованное.

     Заявитель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, выводы, содержащиеся в решении, не соответствуют обстоятельствам дела: ответчик не согласен с объемами поставленной тепловой энергии, указанными истцом в счетах-фактурах, при определении объемов поставленной тепловой энергии истцом неправомерно применены расчетные тепловые нагрузки и показания приборов учета источника теплоты (на станции) балансовым методом («балансовый метод»), судом первой инстанции не учтена оплата, произведенная ответчиком в период действия договора от 1 августа 2005 года № 2532.

     Муниципальным учреждением «Дирекция единого заказчика по Ленинскому району» представлен отзыв на апелляционную жалобу, третье лицо с ее доводами не согласно, считает принятый судебный акт не подлежащим отмене, т.к. доводы ответчика о применении Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года № 307, при расчете объемов поставленной тепловой энергии противоречат действующему законодательству, поскольку указанные Правила в заявленный исковой период не применялись.

     Открытое акционерное общество «Саратовэнерго», муниципальное унитарное предприятие «Единый расчетно-кассовый центр г. Саратова» обратились с заявлениями о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своих представителей. Заявления подлежат удовлетворению.

     Постановлением от 5 октября 2009 года Двенадцатого арбитражного апелляционного суда по делу № А57-5119/08-42 решение суда первой инстанции от 7 июля 2009 года отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

     Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 января              2010 года № ВАС-17270/09 в передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дела № А57-5119/08-42 для пересмотра в порядке надзора постановления апелляционной инстанции от 5 октября 2009 года отказано.

     Постановлением от 5 февраля 2010 года Федерального арбитражного суда Поволжского округа по делу № А57-5119/2008 постановление суда апелляционной инстанции от 5 октября 2009 года отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

     Суд кассационной инстанции указал, что, разрешая заявленные требования в рамках договора от 1 августа 2005 года № 2532, суд апелляционной инстанции оценил доказательства всех произведенных платежей по семнадцати договорам, и не указал в мотивировочной части постановления результаты оценки доказательств в соответствии с частью 7 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

     Таким образом, судом апелляционной инстанции не установлены обстоятельства исполнения обязательств ответчика по договору от 1 августа 2005 года № 2532, поскольку платежи через муниципальное унитарное предприятие «Единый расчетно-кассовый центр г. Саратова» проходили обезличенно, а не фиксировались по каждому из семнадцати договоров (обязательств) ответчика.

     Суд кассационной инстанции рекомендовал суду апелляционной инстанции при новом рассмотрении спора руководствоваться при оценке доказательств статьями 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

     Суд кассационной инстанции отметил, что особенностью данного дела являются взыскание долга по расчетам за потребленную тепловую энергию при обезличенном исполнении обязательств ответчиком по семнадцати договорам.

     Недоказанность устанавливаемых судом обстоятельств влечет для сторон неблагоприятные последствия при разрешении спора.

     Поэтому в силу статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при новом рассмотрении спора суд апелляционной инстанции должен вменить сторонам произвести выверку (сверку) расчетов за спорный период по договору от                                    1 августа 2005 года № 2532, что должно привести к правильному рассмотрению спора, установлению и правильной оценке допустимых и относимых доказательств.

     Кроме того, стороны не опровергают, что в составе товарищества собственников жилья «Уют-1» находятся встроенно-пристроенные помещения, занимаемые юридическими лицами и предпринимателями, на которых не распространяются положения статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от                23 мая 2006 года № 307 и Решения Саратовской городской Думы от 4 февраля 2005 года № 55-528.

     При новом рассмотрении спора и применении способа определения количества потребленной энергии и тарифа для юридических лиц и предпринимателей по нежилым помещениям, суд апелляционной инстанции должен руководствоваться статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.

     Суд кассационной инстанции указал, что переплата на 1 ноября 2005 года, т.е. на начало искового периода, по договору от 1 августа 2005 года № 2532 Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района г. Саратова перед открытым акционерным обществом «Саратовэнерго» установлена без учета особенностей определения объемов потребления тепловой энергии на отопление встроенно-пристроенных нежилых помещений, по которым должен применяться договорной порядок определения количества поставленной энергии. Кроме того, в оспариваемом судебном акте не учтено выделение и перечисление истцу субсидий.

     Суд кассационной инстанции указал, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Саратовской области от 21 апреля 2009 года, принятого по делу                         № А57-12895/2006-40-21, с участием тех же сторон, что и в данном деле, все финансовые отношения между открытым акционерным обществом «Саратовэнерго» и Ассоциацией товариществ собственников жилья Ленинского района до августа 2005 года урегулированы. Однако в данном деле рассматривается иной исковой период, поэтому суд апелляционной инстанции данному обстоятельству должен дать соответствующую оценку.

     Суд кассационной инстанции отметил, что суд не вправе определять (вмешиваться) в действия стороны по делу по ранее совершенным действиям в рамках гражданско-правовых отношений. Суд должен дать правовую оценку таким отношениям на соответствие их закону.

     Кроме того, в случае, если суд установит, что иск предъявлен к ненадлежащему ответчику, то в порядке части 1 статьи 47 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд должен предложить истцу замену ответчика или по его ходатайству заменить его.

     В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена судьи Н.А. Клочковой на судью                                 А.Ю. Самохвалову.

     После замены судьи рассмотрение дела начинается сначала.

     Арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

     Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее, выступлениях присутствующих в заседании участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене по следующим основаниям.

     Как следует из материалов дела, учредителями (членами) Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района являются семнадцать товариществ собственников жилья, в том числе товарищество собственников жилья «Уют-1».

     Ассоциация товариществ собственников жилья Ленинского района на основании договора от 1 августа 2005 года осуществляет управление, обеспечение эксплуатации и пользования в установленных законодательством пределах объектами имущества многоквартирных домов, входящих в состав товарищества собственников жилья «Уют-1».

     Открытое акционерное общество энергетики и электрификации «Саратовэнерго» (энергоснабжающая организация, третье лицо) и Ассоциация товариществ собственников жилья Ленинского района от имени и за счет средств всех собственников помещений многоквартирных домов, входящих в состав товарищества собственников жилья «Уют-1» (абонент, ответчик) заключили договор снабжения тепловой энергией в горячей воде от           1 августа 2005 года № 2532, по условиям которого энергоснабжающая организация отпускает абоненту тепловую энергию в горячей воде и теплоноситель в соответствии с условиями договора, обязуется обеспечивать безопасность потребления энергии. Неоплаченный теплоноситель является собственностью энергоснабжающей организации. Отпуск тепловой энергии производится в присоединенную сеть на границе балансовой принадлежности открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Саратовэнерго» в соответствии с графиком подачи тепловой энергии (приложение № 1), который утверждается сторонами договора и является его неотъемлемой частью. Количество фактически отпущенной абоненту тепловой энергии и теплоносителя определяется в соответствии с разделом 5 (пункты 1.1, 1.2 договора). Предмет договора согласован сторонами в разделе 1 договора, права, обязанности и ответственность            сторон – в разделах 2-4, 8 договора, порядок учета количества тепловой энергии и теплоносителя – в разделе 5 договора, цена и порядок расчетов – в разделе 6 договора. Пунктами 2.1, 2.7 договора предусмотрена обязанность энергоснабжающей организации отпускать абоненту тепловую энергию в объеме и с качеством, установленным договором, и до 5 числа месяца, следующего за расчетным периодом, выставлять абоненту счет-фактуру за отпущенную тепловую энергию. Пунктом 2.7 договора определено, что абонент принял на себя обязательства оплачивать принятую тепловую энергию и теплоноситель за расчетный период в сроки, указанные в договоре.    Из пунктов 5.1 - 5.4 договора следует, что учет количества принятой тепловой энергии и теплоносителя осуществляется по коммерческому прибору (приборам) учета принадлежащему абоненту. При отсутствии у абонента приборов учета, количество принятой абонентом тепловой энергии и теплоносителя определяется энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре (график подачи в Приложении № 1) и показаний приборов учета источника теплоты (станции) балансовым методом, согласно Правилам учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации от 12 сентября 1995 года № Вк-4936. Договор вступает в силу с 1 августа 2005 года и действует до 24 часов 31 декабря             2006 года и считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания действия договора не последует заявления одной из сторон об отказе от договора или о заключении договора на иных условиях (пункт 9.1 договора).

     Оплата потребленной тепловой энергии Ассоциацией товариществ собственников жилья Ленинского района осуществлялась через муниципальное унитарное предприятие «Единый расчетно-кассовый центр г. Саратова» (третье лицо) по договору на оказание услуг по расчетному и кассовому обслуживанию от 1 июля 2005 года № 308/05, во исполнение условий которого платежные поручения в адрес энергоснабжающей организации проводились от муниципального унитарного