Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2010 по делу n А57-13616/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

положения акционерных обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также обществ, созданных на базе реорганизованных предприятий и организаций агропромышленного комплекса, определяются федеральными законами (пункты 3 и 4 статьи 1 Закона).

Следует также учитывать, что Федеральным законом от 8 июля 1999 года №138-ФЗ было внесено дополнение в статью 96 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому к вопросам, регулируемым специальным законодательством, наряду с указанными в пункте 3 статьи 1 Закона отнесены особенности прав и обязанностей участников кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ.

При применении соответствующих правовых норм судам необходимо иметь в виду, что специальные нормы законодательства и иных правовых актов, касающиеся акционерных обществ, названных в пунктах 3 и 4 статьи 1 Закона, действуют лишь в части, регулирующей перечисленные в Законе и Гражданском кодексе Российской Федерации особенности их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения (а в отношении кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, - также особенности прав и обязанностей акционеров). Во всем остальном на эти общества распространяется действие Закона, включая содержащиеся в нем нормы о гарантиях и способах защиты прав акционеров, о порядке проведения общего собрания акционеров, формирования других органов управления общества.

Таким образом, суд первой инстанции верно указал, что порядок  создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ в сферах банковской деятельности регулируется специальными нормами  законодательства, в частности, Федеральным Законом от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности».

Согласно частями 9 и 10 статьи 23 Федерального Закона от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» в случае прекращения деятельности кредитной организации на основании решения ее учредителей (участников) Банк России по ходатайству кредитной организации принимает решение об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций. Порядок представления кредитной организацией указанного ходатайства регулируется нормативными актами Банка России. Если после принятия решения учредителями (участниками) кредитной организации о ее ликвидации Банк России на основании статьи 20 настоящего Федерального закона принимает решение об отзыве у нее лицензии на осуществление банковских операций, решение учредителей (участников) кредитной организации о ее ликвидации и иные связанные с ним решения учредителей (участников) кредитной организации или решения назначенной учредителями (участниками) кредитной организации ликвидационной комиссии (ликвидатора) утрачивают юридическую силу. Кредитная организация подлежит ликвидации в порядке, предусмотренном статьей 23.1 настоящего Федерального закона.

Порядок представления кредитной организацией указанного ходатайства, а также действия  надзорного органа при поступлении указанного ходатайства регулируются Указанием ЦБ РФ от 1 марта 2000 года №749-У «О порядке представления в Банк России ходатайства кредитной организации об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций при прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитной организации на основании решения ее учредителей (участников)» (далее - Указание № 749-У).

В соответствии    с пунктом 3   Указания № 749-У после получения ходатайства кредитной организации территориальное учреждение Банка России в течение десяти рабочих дней рассматривает ходатайство и готовит по нему заключение, в котором указывается о соответствии принятого решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитной организации порядку, установленному федеральными законами, учредительными документами кредитной организации и вышеназванным Указанием. Кроме того, в заключении дается оценка достаточности стоимости имущества кредитной организации для удовлетворения в полном объеме требований кредиторов.

Если представленное кредитной организацией ходатайство свидетельствует о нарушении установленной процедуры принятия решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитной организации, ходатайство возвращается кредитной организации с указанием причины возврата в течение срока, установленного пунктом 3 вышеназванного Указания. Одновременно кредитной организации направляется предписание об устранении допущенных вышеназванных нарушений по форме приложения 1 к Инструкции Банка России от 31.03.97 №59 «О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности».

После устранения нарушений установленной процедуры принятия решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитная организация вправе повторно направить соответствующее ходатайство в территориальное учреждение Банка России (пункт 4 Указания № 749-У).

 При положительном рассмотрении ходатайства кредитной организации территориальное учреждение Банка России направляет подготовленное им заключение по ходатайству в Банк России (Департамент по организации банковского санирования). К заключению прилагаются ходатайство кредитной организации с приложениями, приведенными в пункте 2 вышеназванного Указания, копии актов последней инспекционной и аудиторской проверки, а также учредительных документов кредитной организации (пункт 5 Указания № 749-У).

Если ходатайство кредитной организации об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций получено территориальным учреждением Банка России в период рассмотрения вопроса об отзыве у данной кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, то территориальное учреждение Банка России в ходатайстве об отзыве лицензии на осуществление банковских операций сообщает о принятом участниками кредитной организации решении о прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитной организации. К ходатайству прилагается протокол собрания участников кредитной организации, на котором принято указанное решение (пункт 6 Указания № 749-У).

Банк России принимает решение об отказе в удовлетворении ходатайства кредитной организации об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций в случае:

принятия участниками кредитной организации решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации с нарушением действующего законодательства;

принятия участниками кредитной организации решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации при недостаточности стоимости имущества кредитной организации для удовлетворения в полном объеме требований кредиторов (абзац 2 пункта 4 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации);

наличия оснований для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (пункт 7 Указания № 749-У).

Положение Банка России от 10.04.98 №24-П «О порядке рассмотрения в Банке России ходатайств территориальных учреждений Банка России и руководителя временной администрации об отзыве у кредитных организаций лицензии на осуществление банковских операций», которое предусматривало направление территориальными учреждениями Банка России ходатайств в центральный аппарат Банка России для принятия решения, утратило силу с 26 мая 2003 года в связи с изданием Указания ЦБ РФ от 12.05.2003 №1277-У.

Как верно указал суд первой инстанции, территориальные учреждения Банка России действуют от имени Банка России на основании статьи 83 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» как единая централизованная система Банка России; положения же Указания Банка России от 01.03.2000 № 749-У не содержит запрета в отношении принятия решения  об отказе в удовлетворении ходатайства кредитной организации об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций Банком России в лице его территориального учреждения.

Как следует из оспариваемого заявителями письма ГУ ЦБ РФ по Саратовской области за исх. № 17-1-168/6626ДСП от 29 апреля 2009 года, основанием для отказа  ЗАО «Поволжский немецкий банк» в удовлетворении ходатайства об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций послужило следующее:

- ЗАО «Поволжский немецкий банк» не приняты во внимание замечания по уведомлению уполномоченного регистрирующего органа;

- незаконный характер решения Общего собрания акционеров ЗАО «Поволжский немецкий банк» о приостановлении банковской деятельности;

- невключение в состав ликвидационной комиссии Банка представителей соответствующего органа по управлению федеральным имуществом, или фонда имущества, или соответствующего  органа местного самоуправления;

- результаты инспекционной проверки Банка, которой установлена недостаточность  стоимости имущества (активов) для расчетов по своим обязательствам, и которые, по мнению ГУ ЦБ РФ по Саратовской области, свидетельствуют о наличии оснований для отзыва лицензии на осуществление банковских операций - недостоверность учета и отчетности; достаточность капитала ниже 2%.

В соответствии с частью 1 статьи 23 Федерального Закона от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» ликвидация или реорганизация кредитной организации осуществляется в соответствии с федеральными законами с учетом требований настоящего Федерального закона. При этом государственная регистрация кредитной организации в связи с ее ликвидацией и государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем ее реорганизации, осуществляются в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России. Сведения и документы, необходимые для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией и государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, представляются в Банк России. Перечень указанных сведений и документов, а также порядок их представления определяется Банком России.

Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией или государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем ее реорганизации, направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению единого государственного реестра юридических лиц.

Как указано выше, ГУ ЦБ РФ по Саратовской области в письме № 17-1-168/6626ДСП от 29 апреля 2009 года указало ЗАО «Поволжский немецкий банк» на то, что Обществом не приняты во внимание замечания по уведомлению уполномоченного регистрирующего органа.

В соответствии с предписанием №17-1-185/5802ДСП об устранении нарушений, допущенных при подаче ходатайства об аннулировании лицензии, от 14.04.2009 года ГУ ЦБ РФ по Саратовской области указывало ЗАО «Поволжский немецкий банк»  на то, что подпись заявителя на уведомлении о формировании ликвидационной комиссии и назначении ликвидатора не удостоверена нотариально. Кроме того, Управление указало, что уведомление подписано председателем ликвидационной комиссии, состав которой не согласован Банком России.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что нотариальное удостоверение подписи заявителя на уведомлениях в уполномоченный регистрирующий орган о принятии решения о ликвидации юридического лица и о формировании ликвидационной комиссии в силу указанных выше норм права, не требовалось.

 ГУ ЦБ РФ по Саратовской области не согласно с решением суда в данной части и просит в апелляционной жалобе исключить  из мотивировочной  части Решения  выводы об отсутствии необходимости нотариального удостоверения документов, представляемых в регистрирующий орган в связи с ликвидацией кредитной организации.

Прежде всего, следует отметить, что суд первой инстанции не делал в мотивировочной части решения выводов относительно того, что все документы, представляемые в регистрирующий орган в связи с ликвидацией кредитной организации, не требуют нотариального удостоверения.

Суд указал, что нотариальное удостоверение подписи заявителя не требовалось на уведомлениях в уполномоченный регистрирующий орган о принятии решения о ликвидации юридического лица и о формировании ликвидационной комиссии в силу указанных выше норм права.

Данный вывод суда является правомерным по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1.2 статьи 9 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в редакции, действовавшей как на момент направления ЗАО «Поволжский немецкий банк» в ГУ Банка России по Саратовской области уведомлений для подачи в регистрирующий орган сведений о том, что Общество находится в состоянии ликвидации и о назначении ликвидационной комиссии (13.04.2009 года), так и на момент вынесения оспариваемого решения (29.04.2009 года), заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (далее - заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Статья 20 названного Закона предусматривает предоставление в регистрирующий орган в случае принятия учредителями (участниками) юридического лица решения о его ликвидации не заявления, а уведомления.

Как верно указал суд первой инстанции, Закон, а также форма такого уведомления, утвержденная приложением № 8 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 года № 439, не предусматривали на момент спорных правоотношений нотариального удостоверения подписи заявителя на соответствующем уведомлении.

И только Федеральным законом от 19.07.2009 №205-ФЗ в пункт 1.2 статьи 9 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ внесены изменения, согласно которым предусмотрено, что подлинность подписи уполномоченного лица должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке не только на заявлении, представляемом в регистрирующий орган, но так же и на уведомлении или сообщении.

Таким образом, апелляционная жалоба ГУ ЦБ РФ по Саратовской области в части требования об исключении из мотивировочной части решения выводов об отсутствии необходимости нотариального удостоверения документов, представляемых в регистрирующий орган в связи с ликвидацией кредитной организации, удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 23 Федерального Закона от 02.12.1990 г. № 395-1 учредители (участники) кредитной организации, принявшие решение о ее ликвидации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) по согласованию с Банком России.

Следовательно, суд первой инстанции верно указал, что в силу специальной нормы права ликвидационная комиссия становится полномочной на принятие решений и совершение действий, связанных с ликвидацией кредитного учреждения,  только после утверждения ее состава Банком России, и в этой части замечания ГУ ЦБ РФ по Саратовской области