Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2010 по делу n А57-13616/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

являются обоснованными.

Не подлежит так же удовлетворению и апелляционная жалоба ГУ ЦБ РФ по Саратовской области в части требования об исключении из мотивировочной части решения выводов суда о  незаконности требований о включении в состав ликвидационной комиссии кредитной организации представителя соответствующего комитета по управлению имуществом.

Как указано выше, ГУ ЦБ РФ по Саратовской области в письме № 17-1-168/6626ДСП от 29 апреля 2009 года указало ЗАО «Поволжский немецкий банк» на то, что в состав ликвидационной комиссии Банка неправомерно не включены представители соответствующего органа по управлению федеральным имуществом, или фонда имущества, или соответствующего  органа местного самоуправления.

Суд указал, что Федеральный Закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» требует обязательного включения в состав ликвидационной комиссии акционерного общества представителя соответствующего комитета по управлению имуществом только в случае, если акционером этого юридического лица является государство или муниципальное образование в лице их уполномоченных органов, к которым ФСУП «Бурное» не относится.

Данный вывод суда является правомерным по следующим основаниям.

ГУ Банка России по Саратовской области указывает, что в состав ликвидационной комиссии Банка должен был быть включен представитель соответствующего комитета по управлению государственным имуществом, поскольку одним из акционеров ЗАО «Поволжский немецкий банк» является Федеральное сельскохозяйственное унитарное предприятие «Бурное» Министерства обороны Российской Федерации.

Согласно пункту 4 статьи 21 Федерального Закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» представитель соответствующего комитета по управлению имуществом или муниципального образования включается в состав ликвидационной комиссии только в случае, если акционером ликвидируемой организации является государство либо муниципальное образование.

В соответствии со статьей 125 ГК РФ от имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени муниципальных образований своими действиями могут приобретать и осуществлять указанные права и обязанности, органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Как верно указал суд, государство (Российская Федерация или субъект Российской Федерации) или какие-либо муниципальные образования не являются акционерами ЗАО «Поволжский немецкий банк». Акционером Банка является коммерческая организация, созданная в форме государственного унитарного предприятия - ФСУП «Бурное».

Судом апелляционной инстанции не может быть принят довод ГУ Банка России по Саратовской области, изложенный в жалобе, о том, что им проводилась работа по приведению в соответствие с положениями федерального законодательства позиции по акциям ФСУП «Бурное» - замена акционера ФСУП «Бурное» на акционера – Российская Федерация. Доказательств того, что на момент принятия оспариваемого решения указанная работа проведена и акционером ЗАО «Поволжский немецкий банк» являлась Российская Федерация ГУ Банка России по Саратовской области суду первой и апелляционной инстанций не представлено.

Следовательно, как верно указал суд, данное основание для отказа в удовлетворении ходатайства ЗАО «Поволжский немецкий банк» является незаконным и необоснованным.

В свою очередь акционеры Общества не согласны с выводом суда первой инстанции об обоснованности позиции Главного управления Банка России по Саратовской области о неправомерности решения акционеров о приостановлении банковской деятельности.

Суд апелляционной инстанции данный вывод суда считает правомерным по следующим основаниям.

Согласно пункту 8 статьи 4 Федерального закона от 10.07.2002 №86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России выполняет, в частности, следующие функции: принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций, приостанавливает их действие и отзывает их.

Как верно указал суд первой инстанции, банковские операции осуществляются на основании лицензии, а приостановление действия лицензии означает приостановление осуществления банковских операций, следовательно, до принятия соответствующего решения Банком России и издания приказа Банка России кредитная организация не вправе принимать решение о приостановлении банковской деятельности.

На основании изложенного вывод суда о том, что акционеры ЗАО «Поволжский немецкий банк» не вправе были самостоятельно принимать решение о приостановлении банковской деятельности, является правомерным, поскольку решение этого вопроса отнесено к исключительной компетенции Банка России.

Суд первой инстанции в решении указывает, что представленные в материалы дела документы подтверждают доводы ГУ ЦБ РФ по Саратовской области о недостоверности учета и отчетности ЗАО «Поволжский немецкий банк».

При этом суд с учетом заключения судебно-бухгалтерской экспертизы №15/010 от 19.03.2010 года, проведенной согласно определению суда от 20.01.2010 года по настоящему делу, указал, что величина резервов, источники собственных средств Банка по состоянию на 9 апреля 2009 года составили бы положительную величину - 585 514 тыс. рублей. Тем самым, довод ГУ ЦБ РФ по Саратовской области о недостаточности стоимости имущества (активов) ЗАО «Поволжский немецкий банк» для расчетов по своим обязательствам, послуживший одним из оснований для отказа в удовлетворении ходатайства Банка,  не нашел своего подтверждения в материалах дела.

ГУ ЦБ РФ по Саратовской области в апелляционной жалобе указывает, что не согласно с данной мотивировкой суда, считает, что материалами дела подтверждается факт того, что имущества закрытого акционерного общества «Поволжский немецкий банк» для удовлетворения требований кредиторов на дату принятия решения о добровольной ликвидации кредитной организации не достаточно.

Суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба ГУ ЦБ РФ по Саратовской области в этой части подлежит удовлетворению, а мотивировочная часть решения суда изменению по следующим основаниям.

Определением суда от 20.01.2010 года  по делу назначена  комиссионная судебно-бухгалтерская экспертиза (в  составе не менее 3-х человек), производство которой поручено ООО «Аудит и Консалтинг».

На разрешение экспертов поставлен один вопрос:

соответствует ли проведенная Центральным Банком Российской Федерации в лице Главного управления Центрального Банка Российской Федерации по Саратовской области и Закрытым акционерным обществом «Поволжский немецкий банк» оценка кредитного риска - величины созданного резерва, отраженная в акте проверки от 28.04.2009 года по следующим заемщикам по состоянию на 09.04.2009: ООО "Митра-Поле",  ООО "Митра-Колос",  ООО "Митра-Бауэр", ООО "Жилищные инвестиции", ООО "Поволжское Областное Бюро Недвижимости",  ООО "Поволжский ипотечный центр», ООО "ИЛК"Центр", ООО "Ротор-центр", ООО "Нафта Групп", ООО "Лизинг Инвест", ООО "ТехноЛизинг", ООО "Автоцентр "Шкода" на Соколовой", ООО "Волга Силикат", ООО "Спарта" –    

нормативным требованиям Центрального Банка РФ, а именно:

Положению Банка России от 26.03.2007 №302-П «О правилах ведения бухгалтерского учета кредитных организаций, расположенных на территории Российской Федерации»; Положению Банка России от 26.03.2004 №254-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной  и приравненной к ней задолженности»; Положению Банка России от 20.03.2006 №283-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери»; Внутренним документам  ЗАО «Поволжский немецкий банк», регулирующим порядок создания резервов, а именно:  Положению о кредитной политике ЗАО «Поволжский немецкий банк»; Положению о кредитовании ЗАО «Поволжский немецкий банк»; Положению о порядке формирования резервов на возможные потери; Положению о порядке формирования резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности; Политике ЗАО «Поволжский немецкий банк» по оценке и управлению рисками; Методике анализа финансового состояния предприятий и организаций (кроме кредитных организаций).

В соответствии с частью 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

Согласно пункту 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №66 от 20.12.2006 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» к исключительной компетенции суда относятся вопросы права и правовых последствий оценки доказательств.

Между тем, поставленный судом первой инстанции на разрешение экспертов вопрос носит характер правовой оценки доказательств.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что заключение судебно-бухгалтерской экспертизы №15/010 от 19.03.2010 года (т. 22, л.д. 4-100) является недопустимым доказательством по настоящему делу.

Кроме того, выводы экспертов о соответствии, либо не соответствии  проведенной Центральным Банком Российской Федерации и Закрытым акционерным обществом «Поволжский немецкий банк» оценки кредитного риска - величины созданного резерва нормативным требованиям Центрального Банка РФ не дают суду возможности сделать вывод о достаточности имущества закрытого акционерного общества «Поволжский немецкий банк» для удовлетворения требований кредиторов на дату принятия решения о добровольной ликвидации кредитной организации.

В силу Федерального закона от 10 июля 2002 г. №86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России является органом банковского регулирования и банковского надзора за деятельностью кредитных организаций, осуществляет постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями и банковскими группами банковского законодательства, нормативных актов Банка России, установленных ими обязательных нормативов (ч. 1 ст. 56); Банк России проводит проверки кредитных организаций (их филиалов), проверки могут осуществляться уполномоченными представителями (служащими) Банка России в порядке, установленном Советом директоров, которые имеют право получать и проверять отчетность и другие документы кредитных организаций (их филиалов), при необходимости снимать копии с соответствующих документов для приобщения к материалам проверки (ч. ч. 1 - 3 ст. 73).

Согласно статье 1 Федерального закона от 10 июля 2002 г. №86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» его статус, цели деятельности, функции и полномочия определяются Конституцией Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

В соответствии со статьей 3 данного Закона целями Банка России являются защита и обеспечение устойчивости рубля, развитие и укрепление банковской системы Российской Федерации, обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы.

В статье 4 этого же Закона определены функции Банка России. В частности, Банк России устанавливает правила осуществления расчетов в Российской Федерации, правила проведения банковских операций, осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп (банковский надзор), организует и осуществляет валютное регулирование и валютный контроль в соответствии с законодательством Российской Федерации, осуществляет иные функции в соответствии с федеральными законами.

В соответствии со статьей 7 данного Закона Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами, издает в форме указаний, положений и инструкций нормативные акты, обязательные для всех юридических и физических лиц.

Согласно статье 56 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России является органом банковского регулирования и банковского надзора за деятельностью кредитных организаций. Банк России осуществляет постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями и банковскими группами банковского законодательства, нормативных актов Банка России, установленных ими обязательных нормативов (часть 1).

Главными целями банковского регулирования и банковского надзора являются поддержание стабильности банковской системы Российской Федерации и защита интересов вкладчиков и кредиторов (часть 2).

В соответствии со статьей 73 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации» для осуществления своих функций банковского регулирования и банковского надзора Банк России проводит проверки кредитных организаций (их филиалов), направляет им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных в их деятельности нарушений и применяет предусмотренные настоящим Федеральным законом санкции по отношению к нарушителям (часть 1).

Порядок проведения проверок кредитных организаций (их филиалов), в том числе определение обязанностей кредитных организаций (их филиалов) по содействию в проведении проверок, определяется Советом директоров (ч. 4).

В силу статьи 75 этого же Закона Банк России осуществляет анализ деятельности кредитных организаций (банковских групп) в целях выявления ситуаций, угрожающих законным интересам их вкладчиков и кредиторов, стабильности банковской системы Российской Федерации.

В соответствии со статьей 73 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации» Банком России в период с 19.02.2009 года по 28.04.2009 года в целях осуществления функций банковского регулирования и банковского надзора была проведена проверка ЗАО «Поволжский немецкий банк».

По результатам проверки составлен акт №АТ1-12/62ДСП (т.5, л.д.1-331), в котором Банк России указывает, что установленные в ходе проверки нарушения учета (отчетности) ЗАО «Поволжский немецкий банк» существенным образом влияют на оценку экономического положения ЗАО «Поволжский немецкий банк», так как в случае их устранения (отражения в учете и отчетности) приведет к изменению значения показателей, предусмотренных Указанием Банка России №2005-У, до оценки «неудовлетворительно» и несоблюдению обязательных нормативов.

Кроме того, проведенная Главным управлением Центрального