Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2014 по делу n А12-8206/09. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-8206/09

08 апреля 2014 года

Резолютивная часть постановления объявлена «07» апреля 2014 года

Полный текст постановления изготовлен «08» апреля 2014 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – Агибаловой Галины Ивановны,

судей Пригаровой Надежды Николаевны, Самохваловой Анны Юрьевны,

при ведении протокола судебного заседания с применением средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Балюбах Натальей Николаевной,

при участии в судебном заседании:

от ЗАО «ВМЗ «Красный Октябрь» - Мирошниковой Екатерины Григорьевны, действующей на основании доверенности №13/01-39/д от 28.02.2014,

от ВТБ Лизинг (Европа) Лимитед (VTB LEASING (EUROPE) LIMITED) – Сызганова Максима Васильевича, действующего на основании доверенности от 03.10.2013,

от иных лиц - не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу VTB LEASING (EUROPE) LIMITED, 12-14, Кеннеди Авеню, Кеннеди Бизнес Центр, 2 этаж, офис 2013, п/я 24293, 1703, Никосия, Кипр, 127473, г. Москва, 2-ой Волконский пер., д. 10,

на определение Арбитражного суда Волгоградской  области от 31 января 2014  года, по делу № А12-8206/09, судья О.А. Толмачева,

по заявлению внешнего управляющего Лысова Евгения Николаевича, 

о признании договора гарантии от 28.01.2008 недействительным и применении последствий недействительности сделки,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества  «Волгоградский металлургический завод «Красный Октябрь», 400007, г. Волгоград, пр. Ленина 110, ИНН 3442050780, ОГРН 1023402633132,

У С Т А Н О В И Л:

в Арбитражный суд Волгоградской области, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества  «Волгоградский металлургический завод «Красный Октябрь» (далее - ЗАО «ВМЗ «Красный Октябрь», должник) обратился VTB LEASING (EUROPE) LIMITED/ВТБ ЛИЗИНГ (ЮРОП) ЛИМИТЕД (далее - заявитель, кредитор) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" требования в размере 687 118 702,76 рублей, в том числе 36 058 143,53 рублей основного долга, 3 165 291,59 рублей неустойки, 647 895267,64 рублей убытков в виде упущенной выгоды.

В Арбитражный суд Волгоградской области, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО «ВМЗ «Красный Октябрь», обратился внешний управляющий Лысов Е.Н. с заявлением о признании недействительным договора гарантии от 28.01.2008, являющегося основанием возникновения у должника обязательств перед кредитором.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 25.06.2012 требование VTB LEASING (EUROPE) LIMITED и заявление внешнего управляющего ЗАО «ВМЗ «Красный Октябрь» о признании недействительным договора гарантии объединены в одно производство.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 14.08.2012 в качестве заинтересованного лица к рассмотрению требования кредитора и заявления об оспаривании сделки привлечен должник по основному обязательству – ЗАО «РусСпецСталь».

Оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2012, постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 13.02.2013 определением Арбитражного суда Волгоградской области от 07.09.2012 договор гарантии от 28.01.2008, заключенный между VTB LEASING (EUROPE) LIMITED и ЗАО «Волгоградский металлургический завод «Красный Октябрь», признан недействительным; VTB LEASING (EUROPE) LIMITED отказано во включении в реестр требований кредиторов ЗАО «ВМЗ Красный Октябрь».

Определением ВАС РФ от 09.08.2013 №ВАС-12096/12 в передаче дела №А12-8206/2009 Арбитражного суда Волгоградской области в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора определения суда от 07.09.2012, постановления Двенадцатого арбитражного апелляционного суд от 21.11.2012 и постановления Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 13.02.2013 отказано. При этом, в определении ВАС РФ указано, что с учетом разъяснений судебной практики, утвержденных Постановлением Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 №60 «О внесении дополнений в постановление Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 №32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов, принятые на основании нормы права в истолковании, расходящемся с содержащимся в настоящем постановлении толкованием, могут быть пересмотрены на основании п.5 ч.3 ст.311 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 15.11.2013 заявление VTB LEASING (EUROPE) LIMITED о пересмотре по новым обстоятельствам определения суда от 07.09.2012 удовлетворено, определение суда от 07.09.2012 о признании недействительным договора гарантии от 28.01.2008, заключенного между VTB LEASING (EUROPE) LIMITED и ЗАО «Волгоградский металлургический завод «Красный Октябрь», и об отказе VTB LEASING (EUROPE) LIMITED во включении в реестр требований кредиторов ЗАО «ВМЗ Красный Октябрь» отменено, назначено новое рассмотрение.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 31.01.2014 признан недействительным договор гарантии от 28.01.2008, заключенный между VTB LEASING (EUROPE) LIMITED и ЗАО Волгоградский металлургический завод «Красный Октябрь; отказано VTB LEASING (EUROPE) LIMITED во включении в реестр требований кредиторов ЗАО «ВМЗ Красный Октябрь».

VTB LEASING (EUROPE) LIMITED не согласился с принятым судебным актом и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Волгоградской области от 31.01.2014; отказать в удовлетворении заявленных внешним управляющим ЗАО «Волгоградский металлургический завод «Красный Октябрь» требований о признании недействительным договора гарантии от 23.01.2008; признать требования VTB LEASING (EUROPE) LIMITED в размере 687118702,76 руб., из которых: 36058143,53 руб. – основной долг, 3165291,59 руб. – неустойка, 647895267,64 руб. – убытки в виде упущенной выгоды, - обоснованными и включить их в реестр требований кредиторов ЗАО «Волгоградский металлургический завод «Красный Октябрь».

VTB LEASING (EUROPE) LIMITED мотивировал апелляционную жалобу несогласием с выводами суда первой инстанции: о наличии у должника и заинтересованного лица признаков неплатежеспособности на момент заключения договора гарантии от 23.01.2008; об отсутствии нормального экономического интереса в сделке; о том, что соотношение  размера сделки к величине чистых активов (44%)  имеет целью причинение вреда; об отказе в применении срока исковой давности.

Кроме того, податель апелляционной жалобы указал, что суд первой инстанции не принял во внимание иные обстоятельства: обращение к  гаранту только после  завершения процедуры основного должника,  лизингополучателя; одновременном заключении основного договора лизинга и гарантии; отсутствие заинтересованности кредитора в сделке;  не изменение очередности требований кредиторов указанной сделкой.

Должник в возражениях на апелляционную жалобу поддержал выводы суда первой инстанции, не согласился с апелляционной жалобой.

VTB LEASING (EUROPE) LIMITED в судебном заседании апелляционной инстанции просил судебный акт отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Апелляционный суд, в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам проверяет законность и обоснованность судебного акта в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса в открытом судебном заседании, апелляционный суд находит, что определение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, определением Арбитражного суда Волгоградской области от 18.01.2011 в отношении ЗАО «Волгоградский металлургический завод «Красный Октябрь» введена процедура внешнего управления сроком на восемнадцать месяцев.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 02.02.2011 внешним управляющим утвержден Акимов В.А.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 23.12.2011 внешним управляющим утвержден Лысов Е.Н.

23.01.2008 между компанией VERULAMIUM FINANCE LIMITED (наименование изменено 04.06.2008 на VTB LEASING (EUROPE) LIMITED) (далее - Кредитор, Лизингодатель) и компанией VL 5149 LIMITED был заключен основной договор лизинга воздушного судна Bombardier Challenger 601-3R с серийным номером производителя 5149 (далее - Имущество).

Между Кредитором и ЗАО «РусСпецСталь» 23.01.2008 был заключен договор лизинга Имущества (далее - Договор лизинга).

28.02.2008 имущество было принято ЗАО «РусСпецСталь» в лизинг в согласованном сторонами месте доставки, что подтверждается свидетельством о принятии Имущества в лизинг.

В связи с ненадлежащим исполнением ЗАО «РусСпецСталь» своих обязательств по договору лизинга, кредитор 29.04.2010 расторг Договор лизинга в одностороннем порядке и изъял имущество из лизинга.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 29.11.2010 по делу №А40-97691/10-123-162Б в отношении ЗАО «РусСпецСталь» введена процедура наблюдения.

Вступившим в законную силу 05.05.2011 определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2011 по делу №А40-97691/10-123-162Б требования VTB LEASING (EUROPE) LIMITED признаны обоснованными в сумме 687 118 702,76 рублей, из которых: 36 058 143,53 рублей - основной долг, 3 165 291,59 рублей - неустойка, 647 895 267,64 рублей - убытки в виде упущенной выгоды и включены в реестр требований кредиторов ЗАО «РусСпецСталь».

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 20.05.2011 по делу №А40-97691/10-123-162Б ЗАО «РусСпецСталь» (далее - Лизингополучатель) признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.07.2012 конкурсное производство в отношении ЗАО «РусСпецСталь» завершено.

23.01.2008, в обеспечение исполнения обязательств по Договору лизинга Кредитор, VTB LEASING (EUROPE) LIMITED, и ЗАО «Волгоградский металлургический завод «Красный октябрь» (далее - Должник, Гарант) заключили договор гарантии (далее - Гарантия).

Согласно пункту 3.1 Гарантии Гарант согласился гарантировать исполнение Лизингополучателем его обязательств по Договору лизинга и возмещать убытки Кредитору, а именно: гарантировать Лизингодателю пунктуальное исполнение Лизингополучателем гарантируемых обязательств; обязался перед Лизингодателем, что в случае отсутствия какой-либо оплаты от Лизингополучателя при наступлении срока ее платежа по Договору лизинга или в связи с ним, он немедленно выплатит такую сумму, как если бы он являлся Лизингополучателем; в качестве отдельного и независимого обязательства он обязался компенсировать Лизингодателю немедленно по его требованию любые издержки, убытки или обязательства, понесенные Лизингодателем, если одно или несколько гарантированных обязательств является или становится неисполнимым, недействительным или незаконным.

Неисполнение должником обязательств по Гарантии явилось основанием для подачи конкурсным кредитором требований, в рамках настоящего дела о банкротстве, о включении в реестр требований кредиторов должника.

Внешний управляющий, полагая, что оспариваемая сделка заключена исключительно в интересах аффилированных лиц (заинтересованных лиц) в ущерб интересам должника и его кредиторов, учитывая срок заключения сделок, указывая на убыточность этих сделок, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными в соответствии с пунктом 2 статьи 103 Закона о банкротстве, а также в соответствии с пунктом 2 статьи 10 ГК РФ, со статьей 168 ГК РФ.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования внешнего управляющего должника в полном объеме, правомерно исходил из следующего.

Гарантия предоставлена ЗАО «Волгоградский металлургический завод «Красный Октябрь» в обеспечение обязательств третьего лица, следовательно, заключена в интересах третьего лица, которое является выгодоприобретателем по вышеназванной сделке.

Как видно из материалов дела, ЗАО «РусСпецСталь» осуществляло функции единоличного исполнительного органа ЗАО «ВМЗ «Красный Октябрь», кроме того, на момент заключения гарантии ЗАО «РусСпецСталь» совместно с ОАО «Металлургический завод «Красный Октябрь» имело 100% голосующих акций ЗАО «ВМЗ «Красный Октябрь».

Данное обстоятельство позволило суду первой инстанции прийти к выводу, что в силу п.1 ст.81 ФЗ "Об акционерных обществах» ЗАО «РусСпецСталь» являлось лицом, заинтересованным в заключении гарантии между VTB LEASING (EUROPE) LIMITED и ЗАО «ВМЗ «Красный Октябрь».

Пункт 2 статьи 19 Закона о банкротстве предусмотрено, что в целях применения Закона заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных