Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2015 по делу n А56-47238/2011. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

03 февраля 2015 года

Дело №А56-47238/2011

Резолютивная часть постановления объявлена     27 января 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  03 февраля 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой,

судей   И.Г.Медведевой, И.Ю.Тойвонена,

при ведении протокола судебного заседания   секретарём  О.А.Терентьевой,

при участии: 

от внешнего управляющего: Манулкина К.А. по доверенности от 26.09.2014, Власенко А.В. по доверенности от 26.09.2014,

от ФНС: Шапиро С.Ю. по доверенности от 25.07.2014, Дикова Ю.С. по доверенности от 24.07.2014,

от ФГУП «Росморпорт»: Просвирина С.Ю. по доверенности  от 08.04.2014, Аюговой Е.В. по доверенности от 12.01.2015,

ООО «Балтийский завод – Судостроение»: Комунжиева М.Н. по доверенности от 21.01.2015 (после перерыва),

внешнего управляющего Костомарова В.А. (после перерыва),

 рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера  13АП-28384/2014, 13АП-28380/2014)  Управления ФНС по Санкт-Петербургу и ФГУП «Росморпорт» на определение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.10.2014 по делу № А56-47238/2011 (судья Антипинская М.В.), принятое

 по заявлению внешнего управляющего ОАО «Балтийский завод» Костомарова В.А.

об увеличении размера расходов на проведение процедуры внешнего управления в рамках дела о несостоятельности (банкротстве),

установил:

 определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 14.11.2013 в отношении ОАО "Балтийский завод" (ИНН 7830001910, ОГРН 1027800509000) введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев, внешним управляющим утвержден Костомаров Виктор Анатольевич.

18.12.2013 в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области поступило заявление внешнего управляющего ОАО "Балтийский завод", в котором просил за счет должника увеличить размер оплаты услуг лиц, привлеченных внешним управляющим для обеспечения своей деятельности, до 800000 руб. ежемесячно на период с 15.01.2014 по 11.05.2015.

Определением Арбитражного суда от 30.10.2014 заявление внешнего управляющего удовлетворено, суд установил вознаграждение привлеченных специалистов - ООО «Юридическая компания «Веритас» - в размере 800000 руб. ежемесячно с 15.01.2014 по 11.05.2015.

Конкурсными кредиторами  Управлением ФНС по Санкт-Петербургу и ФГУП «Росморпорт» поданы и в судебном заседании поддержаны апелляционные жалобы, в которых просили определение отменить, в удовлетворении заявления внешнего управляющего отказать.

ФНС ссылалась, что  расчёт внешнего управляющего, в силу его противоречивости и неполноты содержания не может являться единственным доказательством разумности производимых им расходов в сумме 800000 руб.  на привлечённых специалистов. Отдельные виды деятельности, поименованные в расчёте стоимости услуг, не входят в компетенцию юридической фирмы, в частности  разработка Ситуационного плана и Дорожной карты ОАО «Балтийский завод» с экономическими расчётами и последующим согласованием с основным собственником должника -ОАО «ОСК» и Комиссией при Правительстве РФ по реализации мер по предупреждению банкротства стратегических предприятий. Сущность документа заключается в изображении объекта на местности, с указанием коммуникаций, сооружений и установленных точных размеров с привязкой к дорогам и ближайшим постройкам. на осуществление данной деятельности в соответствии с Федеральным законом от 04.05.2011 N 99-ФЗ (ред. от 21.07.2014) "О лицензировании отдельных видов деятельности" требуется лицензия.  Сопровождение    открытых    торгов    с    использованием электронной площадки не соответствует Порядку проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, требований к электронным площадкам и операторам электронных площадок при проведении открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, а также порядку подтверждения соответствия электронных площадок и операторов электронных площадок установленным требованиям, утвержденному   Приказом Министерства экономического развития РФ от 15.02.2010 № 54. Проведение  торгов осуществляется оператором торгов. Подготовка и проведение собраний (комитетов) кредиторов относится к исключительной компетенции внешнего управляющего. Согласно сообщению о результатах проведения собрания кредиторов № 321494 от 07.07.2014, опубликованных в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (ЕФРСБ), для оказания услуг аудита при проведении процедуры внешнего управления, собранием кредиторов от 01.07.2014 утверждена «Аудиторская компания «Самоварова и Партнёры», что в полной мере обеспечивает действующие хозяйственные договоры. Внешний управляющий не  обосновал и не представил доказательств невозможности самостоятельного   решения вопросов, связанных с текущей деятельностью организации, для которых привлекаются специалисты, с учётом того, что управляющий должен обладать комплексными знаниями, в том числе налогового и гражданского права, бухгалтерского учёта, финансового анализа и менеджмента. В штате должника состоят работники, в том числе технические специалисты и бухгалтеры, что подтверждается Планом внешнего управления, на которых возложена обязанность по ведению бухгалтерского учёта, в том числе по проведению инвентаризации имущества и учёту дебиторской задолженности. В распоряжении управляющего имеются результаты инвентаризации предыдущих отчётных периодов, что в совокупности с наличием необходимых штатных единиц должника, на которые возложено проведение инвентаризации, позволяет провести её без привлечения сторонних специалистов. Привлечение ООО «Юридическая Компания «Веритас» (далее – ООО «ЮК «Веритас») для осуществления инвентаризации имущества не является целесообразным. Значительное увеличение расходования денежных средств в процедуре внешнего управления ОАО «Балтийский завод» на необоснованное привлечение специалистов для обеспечения деятельности внешнего управляющего накладывает на должника дополнительные финансовые обременения и существенно негативно влияет на ход внешнего управления.

ФГУП «Росморпорт» считает, что обстоятельства дела, которые суд посчитал установленными, не подтверждены материалами дела, что привело к принятию неправильного судебного акта. В качестве доказательства превышения лимитов суд сослался на договоры, заключенные управляющим: № 57/2013 от 15.11.2013 на сумму 1,0 млн. руб., № 62/2013 от 29.11.2013 на сумму 1,0 млн. руб., № 58/2013 от 15.11.2013 на сумму 1,2 млн. руб. Однако внешний управляющий не представил доказательств, подтверждающих факт оплаты предоставленных услуг и выполненных работ по указанным выше договорам (не доказал исчерпание лимита). Представитель внешнего управляющего указал, что Юридическая компания «Веритас» по перечисленным выше договорам, цена которых не превысила установленных законом лимитов, в период с ноября 2013 года по август 2014 года обеспечивала деятельность внешнего управляющего, следовательно, дополнительные специалисты, оплата услуг которых превышает установленные Законом о банкротстве лимиты, планировались к привлечению внешним управляющим только с 01.09.2014. Учитывая, что внешний управляющий обратился в суд с ходатайством об увеличении лимитов расходов более 11 месяцев назад - в декабре 2013 года, а расчеты смог представить только к концу октября 2014  года, и то в двух вариантах с разницей затраченного времени более чем в 40% и без какого-либо  объективного обоснования, кредитор считает, что данные расчеты являются бездоказательными и надуманными. Судом не учтено, что должник является действующим предприятием, ведет хозяйственную деятельность и осуществляет бухгалтерский учет. На дату введения внешнего управления, утверждения Плана внешнего управления, на дату подачи ходатайства управляющего и на дату его рассмотрения в штате должника состояли работники, на которых, кроме прочего, возложены обязанности по ведению бухгалтерского учета, по проведению инвентаризации, учету и взысканию дебиторской задолженности, по правовой и договорной работе, по оформлению прав на недвижимость. Согласно стр. 6 Плана внешнего управления, это 7 работников  экономического отдела; 6 работников финансового отдела; 19 работников главной бухгалтерии; по 4 работника в юридическом отделе и отделе основных фондов; 17 работников отдела по защите экономических интересов; 1 работник  отдела маркетинга и договоров. Выписка  из штатного расписания должника содержит лишь сведения о сокращении штата юридического отдела до 1,5 единиц по состоянию на 01.10.2014. Суд не учел, что в распоряжении управляющего имеются результаты инвентаризации предыдущих отчетных периодов, что в совокупности с наличием необходимых штатных единиц  должника позволяло провести её без привлечения сторонних специалистов. Инвентаризация и учет не требует наличия каких-либо специальных познаний высокооплачиваемых специалистов, в том числе в области права,  поскольку производится путем заполнения граф унифицированной таблицы первичной учетной документации. Планом внешнего управления предусмотрены расходы на проведение инвентаризации в размере 550000 руб. Суд не принял во внимание, что при наличии у должника постоянного бухгалтерского учета привлечение дополнительных специалистов для выявления и анализа дебиторской  задолженности,  для  подготовки  документов  по  реструктуризации задолженности, для получения государственных субсидий и для возврата невозмещенного НДС, является нецелесообразным и экономически невыгодным для должника и кредиторов. В ходатайстве управляющий указал на наличие у должника 29-ти дебиторов с дебиторской задолженностью в размере 334,4 млн.руб., при этом, доказательств наличия такого количества дебиторов на указанную сумму  не представил. Кроме того, по 14-ти дебиторам должника на общую сумму 134,4 млн. руб. срок исковой давности для предъявления требований истек. Одновременно, планом внешнего управления установлена реализация прав требования дебиторской задолженности с дисконтом в 30%. Планом внешнего управления установлена сумма расходов по взысканию дебиторской задолженности в размере 400000,00 рублей. Планом внешнего управления определена сумма расходов на регистрацию прав на недвижимое имущество в размере 350000,00 рублей. Ссылки управляющего на то, что данных сумм недостаточно, опровергаются подготовленным самим же управляющим и одобренным 17.01.2014 собранием кредиторов Планом внешнего управления. Подготовка документации для продажи непрофильных активов должника не подтверждена. Из представленного управляющим перечня мероприятий, намеченных к исполнению в рамках внешнего управления, следует, что управляющий практически самоустранился от исполнения возложенных на него Законом о несостоятельности обязанностей и поручил их исполнение специалистам ООО «Юридическая Компания  Веритас», и это несмотря   на то, что определением суда от 21.09.2014 управляющему увеличен размер фиксированного вознаграждения до 150000 рублей в месяц с указанием на большой объем его работы в ходе проведения внешнего управления. В ходе рассмотрения ходатайства не  опровергнуты доводы кредитора о том, что в судебных делах с участием должника должным образом не обеспечена правовая защита его интересов в судебных процессах (№А40-140741/2013, №А56-66192/2013, №40-55586/2012, № А56-28258/2012), что ставит под сомнение необходимость привлечения специалистов  ООО «Юридическая Компания   «Веритас». Значительное увеличение расходования денежных средств в процедуре внешнего управления ОАО «Балтийский завод» за счет нецелесообразного привлечения специалистов для обеспечения деятельности внешнего управляющего накладывает на должника необоснованные дополнительные финансовые обременения, влечет нарушение права кредитора - ФГУП «Росморпорт» - на удовлетворение заявленных требований, и как результат, недополучение федеральным бюджетом более 400 млн. рублей.

Внешний управляющий  возражал относительно апелляционных жалоб, указав на заявление об установлении оплаты  привлеченных юристов на основании  пункта 6, а не пункта 7 статьи 20.7 Закона о банкротстве на период с 15.01.2014  до 11.05.2015. Внешним управляющим по договорам № 57/2013 от 15.11.2013, № 62/2013 от 29.11.2013, № 58/2013 от 15.11.2013 оплачено 3200 тыс.руб., соответственно, лимит расходов на привлеченных лиц, установленный пунктом 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве, израсходован. Кроме того, внешним управляющим представлены акты приемки оказанных услуг по договору № 58/2013 от 15.11.2013 за период с 15.11.2013 по 31.08.2014, а в уточненном заявлении содержится конкретная информация по основным видам услуг, оказанных специалистами ООО «ЮК «Веритас» в рамках дела № А56-47238/2011. В письменных пояснениях на возражения ФНС от 29.09.2014 и от 27.10.2014 внешним управляющим был представлен перечень планируемых мероприятий в процедуре к выполнению специалистами ООО «ЮК «Веритас» на период с 01.09.2014 по 11.05.2015. Стоимость предполагаемых к оказанию  услуг рассчитана по тарифам ООО «ЮК «Веритас» и с учетом предоставляемой  внешнему управляющему скидки. Итоговая стоимость услуг по 12-ти позициям по мероприятиям на 8,5 месяцев составила 6.795.000 руб. Помимо услуг, указанных в таблице, очевидно, что будут появляться непредвиденные услуги, которые так же будет выполняться привлеченными специалистами. Заявленный размер расходов  подтвержден расчетом трудозатрат в месяц, анализом средней стоимости рабочего времени на рынке данного вида услуг. Привлеченными специалистами проведена инвентаризация имущества должника (8300 наименований), ТМЦ (более 20000 номенклатурных позиций), дебиторской, кредиторской задолженностей (288 дебиторов, 275 кредиторов), забалансовой  дебиторской задолженности, финансовых вложений, заемных средств, осуществляются мероприятия по выявлению, анализу и взысканию дебиторской задолженности, осуществляется деятельность по подготовке заявлений об оспаривании сделок должника, проводится работа по анализу и подготовке правовой позиции по рассматриваемым судом требованиям кредиторов о включении в реестр. Внешним управляющим выявлено 169 объектов недвижимого имущества и 15 земельных участков, часть из которых требует оформления  в органах Росреестра. Внешним управляющим осуществляется работа по подготовке документов по реструктуризации задолженности, по оформлению документов для получения государственных субсидий, по возврату невозмещенного  НДС по договору поставки № 2009/20.10.1/30789 от 26.02.2009, по перезаключению договоров с ресурсоснабжающими