Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2015 по делу n А56-32612/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и 30.09.2012 и какова рыночная стоимость СD-дисков с вышеперечисленными программными продуктами.

При ответе на вопрос о том, возможно ли пользоваться программными продуктами без лицензионного ключа, экспертами в исследовательской части заключения эксперта от 09.08.2013 № 357-5/13 указано следующее: при запуске компакт-диска с обозначением «Zuccia» установлено, что его инсталляция невозможна без ввода лицензионного ключа; при запуске компакт-диска с обозначением «FlatDiz 3D» установлено, что его инсталляция невозможна без ввода лицензионного ключа; при запуске компакт-диска с обозначением «SkivaAV» установлено, что его инсталляция происходит без ввода лицензионного ключа; при запуске компакт-диска с обозначением «PROnetAV» установлено, что его инсталляция происходит без ввода лицензионного ключа, что отражено в резолютивной части (выводах) указанного заключения эксперта.

При ответе на вопрос о том, какова рыночная стоимость программных продуктов (экземпляров программы) «SkivaAV», «Zuccia», «FlatDiz 3D» и «PROnetAV» по состоянию на: 30.03.2012, 30.06.2012 и 30.09.2012 экспертами в исследовательской части заключения эксперта от 09.08.2013 № 357-5/13 указано следующее: при инсталляции программных продуктов «Zuccia» (набор инструментов для воспроизведения 3-D контента) и «FlatDiz 3D» (система автоматизированного проектирования интерьеров помещений) необходим ввод лицензионных ключей.

Однако небольшой размер самораспаковывающегося установочного файла программного обеспечения (zuccia-setup.exe, около 55.5 Мб) и самораспаковывающегося установочного файла программного обеспечения (zuccia-setup.ехе, около 29.9 Мб) позволяет предположить, что указанные программные продукты имеют свободно распространяемые аналоги.

Программные продукты «Zuccia» (набор инструментов для воспроизведения 3-D контента) и «FlatDiz 3D» (система автоматизированного проектирования интерьеров помещений) не имеют уникальных программных решений и имеют множество свободно распространяемых аналогов, в связи с чем, их рыночная стоимость может быть оценена как «нулевая», что отражено в резолютивной части (выводах) заключения эксперта.

При исследовании функциональных возможностей программных продуктов «SkivaAV» (система комплексной защиты от вредоносных программ) «PROnetAV» (система защиты ПК от всех видов электронных угроз) было установлено, что указанные программные продукты имеют свободно распространяемые аналоги.

На основании изложенного экспертами сделан вывод о том, что программные продукты «SkivaAV» (система комплексной защиты от вредоносных программ) «PROnetAV» (система защиты ПК от всех видов электронных угроз) не имеют уникальных программных решений и имеют множество свободно распространяемых аналогов, в связи с чем, их рыночная стоимость может быть оценена как «нулевая», что отражено в резолютивной части (выводах) указанного заключения эксперта.

На основании вышеизложенных обстоятельств, Инспекция пришла в правильному выводу о том, что  налогоплательщиком представлены документы (счета-фактуры), содержащие недостоверные сведения о приобретении оригинальных программных продуктов, которые фактически не имеют уникальных программных решений и имеют множество свободно распространяемых аналогов.

При этом обстоятельства, установленные экспертами при проведении соответствующих экспертиз, а также выводы экспертов, Обществом не опровергнуты, документально подтвержденных доказательств их несостоятельности, Обществом также не представлено.

Налогоплателыцик указывает, что налоговый орган что сделал неверный вывод о нежелании – KLEIDON LLP представить информацию по запросу налогового органа, и вообще сам налогоплательщик не несет никакой ответственности за действия своего иностранного партнера. Налогоплательщик ссылается также а то, что отсутствуют доказательства направления и получения запроса.

Согласно грузовым таможенным декларациям в графе 20 «Условия поставки» определены - DDU, что в соответствии с Международными правилами толкования торговых терминов «ИНКОТЕРМС-2000» означает, что товар доставляется до места, который указывает покупатель.

Страной получателем груза, согласно представленным документам, является Германия.

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией в Управление ФНС России по Санкт-Петербургу направлен запрос от 19.06.2012 о содействии в получении информации от уполномоченных органной иностранных государств в отношении иностранного покупателя – KLEIDON LLP (Великобритания). Из представленного ответа от 01.10.2012 следует, что у Службы внутренних доходов (СВД) Великобритании отсутствует информация о контракте, заключенном с ООО «НОРДВЕСТЮНИОН». Кроме того, как указывает СВД Великобритании, отсутствие ответа KLEIDON LLP свидетельствует о нежелании налогоплательщика предоставить информацию на добровольной основе.

Грузополучателем товара в соответствии с представленными документами (дополнительные соглашения к контракту, Г.ТД, СМК) является Russ Cargo Service (Германия), Im Taubengrund 35? 65451 Kelsterbach/Germany Gate 1-2.

Инспекцией в Управлении ФНС России по Санкт-Петербургу направлен запрос от 02.03.2012 о содействии в получении информации от уполномоченных органов иностранных государств в отношении иностранного грузополучателя - Russ Cargo Service (Германия). Из представленного ответа от 13.11.2012 следует, что Russ Cargo Service (Германия) является исключительно экспедиторской компанией, вид деятельности - посредничество в области воздушного фрахта. Согласно показаниям исполнительного директора Russ Cargo Service (Германия) прямых деловых отношений между Russ Cargo Service (Германия) и ООО «НОРДВЕСТЮНИОН» не было, была осуществлена транспортировка товаров ООО «НОРДВЕСТЮНИОН» по поручению российского экспедитора ООО «Альфа-Транс».

Инспекцией по месту постановки на налоговый учет ООО «Альфа-Транс» (Межрайонная ИФНС России № 2 по Санкт-Петербургу) направлено поручение от 20.11.2011 № 14/4486 об истребовании документов (информации). В ответ на выставленное в адрес Общества требование о предоставлении документов (информации) ООО «Альфа-Транс» представлены пояснения (вх. № 4 от 23.01.2012), в которых Общество опровергло договорные отношения с Russ Cargo Service (Германия). Договоры на оказание услуг были заключены с ООО «НОРДВЕСТЮНИОН» (от 03.02.2010 № 2-пу и от 31.12.2010 № 69), согласно которым ООО «Альфа-Транс» оказывало услуги по экспедированию грузов по заявкам ООО «НОРДВЕСТЮНИОН», в том числе: составление таможенных деклараций на основании документов, предоставленных ООО «НОРДВЕСТЮНИОН», организация авиафрахта (бронирование грузовых мест для перевозки груза клиента, организация терминальных услуг).

С 22.05.2012 услуги по организации таможенного оформления грузов оказывало ООО «Актив Карго» на основании договора от 22.05.2012 № 59-12.

Инспекцией в соответствии со ст. 90 НК РФ проведен допрос руководителя ООО «Актив Карго» Осипова В.Н. (протокол допроса от 05.09.2012 № 05-09-12), который пояснил, что он является учредителем и руководителем указанного Общества. Ранее он работал в ООО «Альфа-Транс». ООО «Актив Карго» занимается подготовкой и оформлением документов для прохождения таможни, бронированием, оформлением авианакладных. ООО «НОРДВЕСТЮНИОН» доставляло груз на склад Общества самостоятельно. Коробки запечатаны, не вскрыты.

Так же, в ходе проверки было установлено, что ООО «Энтра» (поставщик 2 звена) оказывало услуги по продвижению товара.

Стоимость затрат ООО «АЛЬФА» на продвижение программных продуктов составила 90 % от получаемой от ООО «НОРДВЕСТЮНИОН» выручки.

Общество считает, что не несет ответственности за своих поставщиков 2-3 звена, так как ни не являются его прямыми контрагентами. Более того, все юридические лица зарегистрированы в установленном законом порядке, в общедоступных базах данных отсутствует отрицательная информация об этих организациях.

Однако, при оценке данного обстоятельства следует принимать во внимание следующее:

Процедура регистрации юридического лица, также как и процедура постановки его на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе не предусматривает обязательного личного участия учредителей и генеральных директоров в указанном мероприятии.

В частности, пункт 1 статьи 9 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2004 года N 129-ФЗ предусматривает возможность направления документов в регистрирующий орган почтовым отправлением с описью вложения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 83 НК РФ постановка на учет организаций по месту нахождения его обособленного подразделения осуществляется на основании данных, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц.

Таким образом, регистрация и постановка организации на налоговый учет осуществляется в заявительном порядке, и законодательство Российской Федерации не только не предусматривает проверки фактической' причастности лиц, заявленных в качестве генеральных директоров, к деятельности организации, но и не наделяет регистрирующий орган полномочиями по проверке подобных фактов.

Соответственно, государственная регистрация организации и наличие о ней сведений, включая информацию о заявленном генеральном директоре, в ЕГРЮЛ не означает, что данная организация будет осуществлять предпринимательскую деятельность, в том числе с реальным генеральным директором.

Само по себе наличие указанных сведений в ЕГРЮЛ не является доказательством проявления налогоплательщиком должной осмотрительности.

Действующим законодательством на регистрирующие (налоговые) органы не возложена обязанность по осуществлению правовой экспертизы документов, представленных на государственную регистрацию, а ответственность за достоверность сведений в указанных документах возложена на заявителя. Помимо этого, возможность принятия регистрирующими (налоговыми) органами решений об отказе в государственной регистрации ограничена ст. 23 Федерального Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Отказ в государственной регистрации по иным основаниям действующим законодательством не предусмотрен.

Таким образом, факт регистрации и постановки на налоговый учет указанных юридических лиц не опровергает совокупности сведений, полученных налоговым органом в ходе проверки.

 Налогоплательщик приводит аргумент о том, что в оспариваемом решении не отражено, в отношении каких лиц имеются факты, свидетельствующие о их взаимозависимости, а также отсутствуют признаки, указанные в ст. 105.1 НК РФ взаимозависимости лиц.

Однако, в соответствии со статьей 105.1 Налогового кодекса РФ взаимозависимыми лицами суд может признать лица по иным основаниям не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в пункте 1 настоящей статьи. ООО «НОРДВЕСТЮНИОН», ООО «АЛЬФА» (поставщика 1 уровня), ООО «Сириус» (поставщика 2 уровня), ООО «Энтра» (поставщика 2 уровня ), ООО «ВестПром» (поставщика 3 уровня ) в соответствии с пунктом 1 статьи 105.1 имеют признаки взаимозависимости.

Из анализа выписки банка по расчетному счету ООО «НОРДВЕСТЮНИОН», открытому в Санкт-Петербургском филиале ОАО «Промсвязьбанк» и его контрагентов Инспекцией установлено, что ООО «НОРДВЕСТЮНИОН», полученные от Дилеров («KLEIDON LLP» и «KLEIDAN LLP») денежные средства перечисляет на расчетный счет ООО «АЛЬФА» (поставщик 1 уровня), которое в свою очередь, полученные от ООО «НОРДВЕСТЮНИОН» денежные средства в этот же или на следующий день практически в той же сумме перечисляет на расчетный счет ООО «Энтра» (поставщик 2 уровня). ООО «Энтра», поступившие денежные средства перечисляет на расчетный счет ООО «ВестПром» (поставщик 3 уровня), которое в последующем перечисляет их на расчетные счета иностранных банков: BALTIKUMUS BANK AS, RIGA, LATVIA, LORTERA HOLDINGS LTD (контракт от 01.09.2009 №RUS/89143057/09001); BANK OF CYPRUS PUBLIC COMPANY LTD, NICOSIA (LEFKOSIA), CYPRUS, LORETERA HOLDING LTD (контракт от 01.09.2009 №RUS /89143057/090010); EFG EUROBANK ERGASIAS S.A., ATHENS, GREECE. CAREFONDO TRADING LTD (контракт от 01.09.2009 № RUS/89143057/09001) и ABLV Bank AS, SALRORD LL (контракт от 01.09.2009 № RUS/89143057/0900001).

KLEIDON LLP согласно не аудированному отчету за период, оканчивающийся 31.03.2010г., прибыль организации составила 160 849 фунтов. Уплата налогов в бюджет отсутствует.  В  настоящее -время  участниками товарищества являются компании: инкорпорированные   в   Государстве   Белиз,    предшествующие   участники зарегистрированы на Сейшельских островах.

ООО «АЛЬФА», которое имеет признаки «фирмы-однодневки» (отсутствует по месту регистрации, номинальный директор) заключены договоры на приобретение услуг (продвижение программного продукта, услуги по его доработке, тиражирование и др.), с организациями, которые также имеют признаки фирм-«однодневок» ООО «Энтра», ООО «ВестПром», ООО «Сириус»: номинальные руководители и учредители, массовые адреса регистрации, по которым организации не находятся, численность в организациях 1-3 человека, отсутствуют необходимые условия для достижения результатов, соответствующей экономической деятельности, налогоплательщики не является по вызову в инспекцию, документы по требованиям налогового органа не представляют, минимальная налоговая нагрузка, уставный капитал у всех участников составляет 10 ООО руб., такой суммы недостаточно для осуществления деятельности в заявленных размерах.

ООО «Энтра» (оказывало услуги по продвижению и доработке программ, принадлежащих ООО «АЛЬФА», стоимость услуг по продвижению не зависела от конкретного вида программного продукта, и составляла 90% от выручки, полученной ООО «АЛЬФА» от ООО «НОРДВЕСТЮНИОН»).

Согласно данным, содержащимся в ЕГРЮЛ ООО «Энтра» зарегистрировано в качестве юридического лица 27.09.2011 (договор с ООО «Энтра» заключен 26.12.2011), учредителем Общества является иностранная организация, зарегистрированная в Латвийской Республике, руководителем Общества являлся Крутых Владимир Иванович, основным видом деятельности является разработка программного обеспечения и консультирование в этой области.

23.05.2013 (в период проверки) в ЕГРЮЛ внесена запись ГРН 6137847654543 о прекращении деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения к ООО «Гарант», которое как установлено Инспекцией не представляет в налоговый орган по месту своего нахождения бухгалтерскую и налоговую отчетность с 19.10.2011.

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией по месту постановки на налоговый учет ООО «Энтра» (Межрайонная ИФНС России № 1 по Псковской области) направлено поручение от 25.05.2012 № 1591 об истребовании документов (информации). По состоянию на дату вынесения оспариваемого решения документы не представлены. При этом Инспекцией установлено, что среднесписочная численность организации 1 человек, какое-либо имущество отсутствует, по