Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2008 по делу n А56-10633/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

16 декабря 2008 года

Дело №А56-10633/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     27 ноября 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 декабря 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Горбачевой О.В.

судей  Будылевой М.В., Семиглазова  В.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Петраш А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-9469/2008)  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Санкт-Петербургу

на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 31.07.2008 по делу №А56-10633/2008 (судья Вареникова А.О.), принятое

по заявлению Иностранной организации "Британский Совет" (Великобритания) представительство в Санкт-Петербурге

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Санкт-Петербургу

о признании частично недействительными решения и требования налогового органа

при участии: 

от истца: Петрыкин А.А., доверенность от 20.03.2008 № 2-4392; Розмари Айлин Хилхорст доверенность от  15.09.2008; Сосновский С.А., Галияхметов Р.Р. по доверенности от 07.06.2007 № 2-2973; Щекин Д.М., доверенность от 16.01.2008               № 1-302.

от ответчика: Анисимова А.В., доверенность от 08.02.2008 № 03-30-09/01192; Пустовалова Е.И., доверенность от 13.05.2008 № 03-30-09/05170; Машкова Н.А., доверенность от 23.04.2008 № 03-30-09/04368; Дубинский А.А., доверенность от 24.01.2008 № 03-30-09/00590; Голос В.Ю., доверенность от 01.07.2008                                   № 03-30-09/06973.

установил:

Иностранная организация «Британский Совет» (Великобритания) представительство в Санкт-Петербурге (далее - Организация, заявитель) обратилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением (с учетом уточнения требований в порядке  ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) о признании недействительными решения Межрайонной ИФНС России № 4 по Санкт-Петербургу (далее - налоговый орган, инспекция) от 18.01.2008 № 12-31/6 и требования от 03.04.2008 № 154 в части доначисления и предложения к уплате:

- доначисления 3 403 145,4 руб. налога на прибыль за 2004 год;

- доначисления 3 021 932,6 руб. налога на прибыль за 2005 год;

- привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), за неполную уплату налога на прибыль за 2004 год в виде штрафа в размере 1 202 511 руб., за неполную уплату налога на прибыль за 2005г. в виде штрафа в размере 604 386,52 руб.;

 уменьшения убытка по налогу на прибыль за 2006 год на 4 983 764 руб.;

- привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2004 год в виде штрафа  в сумме 17 436 404 руб.;

- доначисления 359 223 руб. налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за 2006 год;

-  привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа  в размере 71 845 руб.;

-   доначисления 270 409 руб. НДС за 2005 год;

- привлечение к ответственности, предусмотренной статьей 123 НК РФ за неисполнение обязанностей налогового агента по НДС в виде штрафа  в  размере  54 082 руб.;

- доначисления 1 781 493,53  руб. единого социального налога (далее - ЕСН) за 2004г.;

- доначисления 2 680 131,23 руб. ЕСН за 2005г.;

- доначисления 2 693 459  руб. ЕСН за 2006г.;

- привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату ЕСН за 2004г. в виде штрафа  в размере 819 651 рубль, за неполную уплату ЕСН за 2005г. в виде штрафа в размере  325 572,85 рублей, за неполную уплату ЕСН за 2006г. в виде штрафа в размере 307 651 рубль;

- доначисления страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за 2005г. в размере  1 052 267 рублей,  за 2006г. в размере  1 155 203 рубля;

- привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 119 НК РФ за непредставление деклараций по ЕСН за 2004  год в виде штрафа в размере  11 884 934 руб., за 2005 год в виде штрафа в размере 4 400 187 руб. штрафа;

- начисления пеней на перечисленные суммы налогов.

Решением  суда первой инстанции от 31 июля 2008г.  требования Организации удовлетворены частично. Оспариваемые ненормативные акты  налогового органа  признаны недействительными в части:

- доначисления и предложения уплатить налог на прибыль  за 2004г.  в сумме  3 285 493 руб., за 2005г. в сумме 3 007 688 руб., уменьшения убытка  по налогу на  прибыль за 2006г. в размере 4 983 764 рублей;

- привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, за неполную уплату налога на прибыль за 2004 год в виде штрафа в размере 1 202 511 руб., за неполную уплату налога на прибыль за 2005г. в виде штрафа в размере 601 537 руб.;

- привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2004 год в виде штрафа  в сумме 16 890 992 руб.;

- доначисления и предложения уплатить НДС за 2006г.  в сумме 359 223 руб.;

- привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа  в размере 71 845 руб.;

- привлечения к ответственности, предусмотренной статьей 123 НК РФ за неисполнение обязанностей налогового агента по НДС в виде штрафа  в  размере  54 082 руб.;

- доначисления  ЕСН за 2004г.  в сумме 1 781 494  руб., за 2005г. в сумме  2 680 131 руб., за 2006г. в сумме 2 693 459  руб.;

- привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату ЕСН за 2004г. в виде штрафа  в размере 819 651 рубль, за неполную уплату ЕСН за 2005г. в виде штрафа в размере  325 573 рублей, за неполную уплату ЕСН за 2006г. в виде штрафа в размере 307 651 рубль;

- доначисления страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за 2005г. в размере 1 052 267 рублей,  за 2006г. в размере  1 155 203 рубля;

- привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 119 НК РФ за непредставление деклараций по ЕСН за 2004  год в виде штрафа в размере  11 065 284 руб., за 2005 год в виде штрафа в размере 4 189 734 руб. штрафа;

- начисления пеней на перечисленные суммы налогов.

В остальной части  заявленные требования оставлены без удовлетворения.

В  апелляционной жалобе,  инспекция просит решение суда первой инстанции отменить в части признания недействительными ненормативных актов, ссылаясь на неправильное применение судом норм  материального и процессуального права, а также на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам.

В судебном заседании представители налогового органа  поддержали требования  по жалобе, настаивали на ее удовлетворении.

Представители  организации в судебном заседании  возражали против доводов  налогового органа. В порядке п. 5 ст. 268 АПК РФ  заявили возражение против  проверки законности и обоснованности  решения только  в обжалуемой части. Настаивали на  рассмотрение  дела в  апелляционном производстве  в полном объеме.

Законность и обоснованность  решения суда первой инстанции  проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела инспекция провела выездную налоговую проверку соблюдения Организацией законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.04г. по 31.12.06г., по итогам которой составлен акт от 06.12.2007 № 15. На акт проверки  Организацией представлены возражения. По результатам  рассмотрения материалов проверки, возражений, принято решение от 18.01.2008 № 12-31/6 о привлечении  к ответственности за совершение  налогового  правонарушения.  Указанным решением Организация привлечена к налоговой ответственности, предусмотренной    ст. 119 НК РФ, п. 1 ст. 122, ст. 123,  ст. 126 НК РФ  в виде штрафа  в общей сумме  39 072 711 рублей. Организации доначислены  налог на прибыль, НДС, ЕСН,  страховые взносы в общей сумме 25 604 887 рублей и  пени по указанным налогам и сборам в сумме  9 632 916 рублей.

На основании решения инспекция направила заявителю требование от 03.04.2008 № 154 об уплате доначисленных в ходе проверки налогов, пеней и штрафов.      Считая, что решение и требование инспекции противоречат требованиям НК РФ и нарушают права и законные интересы Организации, заявитель обратился  в арбитражный суд с требованием о признании частично недействительными ненормативных актов  налогового органа.

2004 г.

В ходе проверки за 2004 год  налоговым органом произведено доначисление  налога на прибыль, ЕНС, начисление пени, а также Организация привлечена к налоговой ответственности за неполную уплату  налогов и непредставление налоговых деклараций по налогу на прибыль, ЕСН.

Исходя из смысла положений статей 49, 167, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) следует, что судебное решение представляет собой акт, которым разрешается спор по существу, при этом суд не вправе выходить за пределы заявленных требований.

В предмет рассмотрения по настоящему делу входит оспаривание  решение налогового органа  по доначислению  налога на прибыль в сумме 3 403 145,4 рублей, ЕСН  1 781 493,53 рубля, соответствующих пеней, привлечение к налоговой ответственности  по п. 1 ст. 122 НК РФ в размере 1 202 511 рублей и  819 651 рубль, соответственно, а также привлечение к налоговой ответственности по ст. 119 НК РФ в виде штрафа  в размере 17 436 404 рублей и 11 884 934 рубля, соответственно.

На основании указанных норм процессуального законодательства, обоснованность доначисления налогов, пени и  налоговых санкций подлежит проверке в рамках заявленных требований.

Согласно статье 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации. Согласно статье 247 НК РФ объектом обложения налогом на прибыль для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, признаются полученные через эти постоянные представительства доходы, уменьшенные на величину произведенных этими постоянными представительствами расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 2 статьи 306 НК РФ под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации (далее - отделение), через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, связанную с:

- пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов;

- проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов;

- продажей товаров с расположенных на территории Российской Федерации и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов;

- осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, за исключением предусмотренной пунктом 4 статьи 306 НК РФ.

Постоянное представительство иностранной организации считается образованным с начала регулярного осуществления предпринимательской деятельности через ее отделение. Таким образом, моментом образования постоянного представительства будет признаваться первый день осуществления предпринимательской деятельности в России через это представительство.

Согласно положениям ст. 7 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Статьей 7 Конвенции между Правительством Российской Федерацией и Правительством Соединенного королевства Великобритании и Северной Ирландии об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и пророст  стоимости имущества, заключенного 15.02.1994 (далее - Конвенция), предусмотрено, что прибыль предприятия, осуществляющего предпринимательскую деятельности через постоянное представительство в одном из договаривающихся государств облагается налогом в той части, которая относится к этому постоянному представительству.

В соответствии со статьей 5 для целей Конвенции термин постоянное представительство означает постоянное место деятельности, через которое  предприятие договаривающегося государства  полностью или частично  осуществляет предпринимательскую деятельность в другом договаривающемся государстве, и включает: место управления, отделение, контору, фабрику, мастерскую, место добычи природных ресурсов.

Как следует из материалов дела (Приложение № 8) Британский Совет создан  в 1940 г. под эгидой МИД Великобритании как благотворительная (независимая и неполитическая) организация, пропагандирующая Великобританию за рубежом через развитие научных, образовательных, культурных связей. Средства Британский Совет получает из бюджета Великобритании,  а также за счет оказания  различных платных услуг, связанных с научной, образовательной и культурной деятельностью.

В 2004 году  Британский Совет на территории Санкт-Петербурга осуществлял деятельность в составе  дипломатической миссии Великобритании  в России, а именно в составе отдела культуры Генерального  Консульства Великобритании в г. Санкт-Петербурге. Деятельность осуществлялась  в соответствии с положениями Соглашения между  Правительством  Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии о сотрудничестве  в области  образования, науки и культуры, подписанного 15.02.1994г.

Расчеты производились через расчетный счет, открытый  Генеральному консульству. Деятельность осуществлялась сотрудниками  отдела  культуры консульства. Трудовые и гражданско-правовые договоры  от имени  иностранной организации  Британский Совет не заключались.

17 августа 2004г.  Организация обратилась в налоговый орган с заявлением о  постановке на