Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2013 по делу n А42-1761/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

представлены:

счета-фактуры без указания выделенной суммы НДС от 17.08.2010 № 17, от 29.09.2010 № 15, от 08.04.2010 № 2, от 19.11.2010 № 21, от 12.05.2010 № 3, от 07.07.2010 № 9, от 14.02.2011 № 34, от 21.04.2011 № 38, от 18.08.2011 № 50, от 10.11.2011 № 53, от 05.12.2011 № 62 (л.д.15,17,19, 20, 22, 24,27,28, 30, 32, 34,37, 39 том 2);

накладные от 17.08.2010 № 14, 29.09.2010 № 15, от 08.04.2010 № 2, от 19.11.2010 № 21, от 12.05.2010 № 3, от 07.07.2010 № 9, от 14.02.2011 № 34, от 21.04.2011 № 38, от 18.08.2011 № 50, от 10.11.2011 № 53, от 05.12.2011 № 62 (л.д.16, 18,21,23, 26, 29, 31, 33, 36,38, 40 том 2);

платежные поручения от 24.02.2011 № 176, от 29.04.2011 № 505, от 29.08.2011 № 1137, от 13.10.2011 № 1380, от 12.12.2011 № 1635, от 24.02.1011 № 171, от 28.02.2011 № 6, от 19.08.2010 № 932, от 30.09.2010 № 1145, от 12.04.2010 № 273, от 26.11.2010 № 1422, от 17.05.2010 № 481, от 14.07.2010 № 784 (л.д.41-53 том 2);

журнал-ордер по счету 60.1 и оборот счета 60 (л.д.54-56 том 2).

2. По договору, заключенному предпринимателем с ООО «Служба Транспорта» от 10.01.2010 № 5 (л.д.57-58 том 2).

Названный договор аналогичен по содержанию договору от 10.01.2010 № 4, заключенному предпринимателем с ООО «Автодорсервис».

В материалы дела по ООО «Служба Транспорта» представлены:

счета-фактуры без указания выделенной суммы НДС от 08.04.2010 № 1, от 12.05.2010 № 4, от 07.06.2010 № 8, от 17.08.2010 № 13, от 29.09.2010 № 16, от 19.11.2010 № 22, от 14.02.2011 № 35, от 21.04.2011 № 39, от 20.05.2011 № 41, от 18.08.2011 № 49, от 10.10.2011 № 52, от 05.12.2011 № 61 (л.д.59, 62, 64,67, 70, 72,74, 77, 80, 82, 84,87 том 2);

накладные от 08.04.2010 № 1, от 12.05.2010 № 4, от 07.06.2010 № 8, от 17.08.2010 № 13, от 29.09.2010 № 16, от 19.11.2010 № 22, от 14.02.2011 № 35, от 21.04.2011 № 39, от 20.05.2011 № 41, от 18.08.2011 № 49, от 10.10.2011 № 52, от 05.12.2011 № 61 (л.д.61,63,66, 69, 71,73,76,79,81, 83, 86, 89 том 2);

платежные поручения от 14.04.2010 № 145, от 11.10.2010 № 407, от 24.11.2010 № 485, от 19.05.2010 № 184, от 13.07.2010 № 276, от 01.09.2010 № 343, от 20.08.2010 № 329, от 25.02.2011 № 58, от 29.04.2011 № 151, от 24.05.2011 № 196, от 22.08.2011 № 342, от 21.10.2011 № 432, от 18.11.2011 № 384, от 13.12.2011 № 493 (л.д.90-104 том 2).

3.По договору, заключенному предпринимателем с МУП «Североморскводоканал» от 11.01.2010 № 6 (л.д.106-107 том 2).

Названный договор аналогичен по содержанию договорам от 10.01.2010 № 4 и от 10.01.2010 № 5, заключенным предпринимателем с ООО «Автодорсервис» и ООО «Служба Транспорта».

В материалы дела по МУП «Североморскводоканал» представлены:

счет-фактура без указания выделенной суммы НДС от 14.09.2010 № 7 (л.д.108 том 2);

товарная накладная от 14.09.2010 № 7 (л.д.109 том 2);

платежное поручение от 13.07.2010 № 826 (л.д.110 том 2).

4.По договору, заключенному предпринимателем с ГОУ Центр занятости населения ЗАТО г.Североморск, от 10.05.2010 № 117 (л.д.29-31 том 1).

Согласно условиям указанного договора предприниматель (Поставщик) обязуется передать в собственность, а Покупатель оплатить и принять горюче-смазочные материалы, специальные жидкости и запасные части к автомобилю ГАЗ 31105, указные в заявке Покупателя; состав, стоимость и технические характеристики товара определяются в заявке Покупателя; цена товара включает стоимость товара и упаковки, затраты по хранению товара на складе поставщика, оформлению сертификата, гигиенического сертификата, свидетельства о соответствии товара системе сертификации ГОСТ, технического паспорта и другой необходимой документации, расходы по страхованию и транспортировке до места назначения; цена товара закрепляется в накладных на каждую конкретную поставку товара; вывоз товара со склада Поставщика осуществляется Покупателем; в случае просрочки оплаты товара покупатель уплачивает пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на момент заключения договора за каждый день просрочки, до дня фактического исполнения; Поставщик несет ответственность за пользование чужими денежными средствами в соответствии со статьей 395 ГК РФ; в случае невозможности урегулирования спора путем переговоров, спор передается на рассмотрение в Арбитражный суд Мурманской области.

В материалы дела по ГОУ Центр занятости населения ЗАТО г.Североморск представлены:

счета от 30.05.2010 № 5, от 01.12.2010 № 25 (л.д.116, 122, том 2);

счет-фактура от 16.10.2010 № 17 (л.д.119 том 2);

товарные накладные от 30.05.2010 № 5. от 16.10.2010 № 17, от 01.12.2010 № 25 (л.д.117, 120, 123, том 2);

платежные поручения от 09.06.2010 № 3234, от 09.12.2010 № 7528 (л.д.115, 121, том 2).

5.По договору, заключенному предпринимателем с ГОУ Центр занятости населения ЗАТО г.Североморск, от 07.03.2011 № 117 (л.д.125-126 том 2).

Названный договор аналогичен по содержанию договорам от 10.01.2010 № 4 и от 10.01.2010 № 5, заключенным предпринимателем с ООО «Автодорсервис» и ООО «Служба Транспорта», а также договору от 11.01.2010 № 6, заключенному с МУП «Североморскводоканал».

В материалы дела по ГОУ Центр занятости населения ЗАТО г.Североморск представлены:

счета-фактуры без выделения суммы НДС от 07.03.2011 № 36, от 08.06.2011 № 43, от 30.09.2011 № 51, от 01.11.2011 № 56, от 30.11.2011 № 60, от 23.12.2011 № 65 (л.д.128, 131, 134,137, 140, 143 том 2);

товарные накладные от 07.03.2011 № 36, от 08.06.2011 № 43, от 30.09.2011 № 51, от 01.11.2011 № 56, от 30.11.2011 № 60, от 23.12.2011 № 65 (л.д.129, 132, 135, 138, 141,145 том 2);

платежные поручения от 17.03.2011 № 1038, от 14.06.2011 № 3033, от 30.09.2011 № 249787, от 03.11.2011 № 463593, от 02.12.2011 № 699441, от 26.12.2011 № 900862, (л.д.127,130, 133, 136, 139 том 2).

6.По договорам, заключенным предпринимателем с ГОУ «Североморский межрайонный центр социальной поддержки населения», от 07.07.2010 № 4, от 21.04.2011 № 21, от 03.08.2011 (л.д.1-2, 6-7, 11-12 том 3).

Согласно условиям указанных договоров предприниматель (Продавец) обязуется передать в собственность Покупателю товар согласно накладной; товар оплачивается Покупателем по цене, объявленной продавцом в момент заключения договора; оплата товара производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет Продавца согласно счету № 10 от 07.07.2010 на сумму 4320 рублей; согласно счету № 39 от 21.04.2011 и согласно счету № 48 от 11.08.2011 на сумму 12 000 рублей.

К указанным договорам в материалы дела представлены:

платежные поручения от 15.07.2010 № 4032, от 26.04.2011 № 2018, от 05.08.2011 № 4061 (л.д.3,10, том 3);

счета № 10 от 07.07.2010, от 21.04.2011 № 39, от 03.08.2011 № 48 (л.д.4, 9, 13 том 3);

товарные накладные от 07.07.2010 № 10, от 21.04.2011 № 39, от 03.08.2011 № 48 (л.д.5, 8, 14 том 3).

7. По договору, заключенному предпринимателем с Администрацией муниципального образования ЗАТО г.Североморск, от 18.11.2010 № 10 (л.д.16-17 том 3).

Согласно условиям указанного договора предприниматель (Продавец) обязуется передать в собственность Покупателю товар в ассортименте и в количестве согласно выставляемого счета № 20 от 18.11.2010; товар отпускается из магазина розничной торговли и по розничным ценам для использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, после внесения предоплаты; оплата товара осуществляется Покупателем путем безналичного расчета на основании выставленного счета в размере 30%, окончательный расчет производится после отгрузки товара и подписания товарной накладной; в случаях нарушения условий договора стороны несут ответственность в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

К указанному договору представлены:

платежные поручения от 30.11.2010 № 46047, от 17.12.2010 № 49751 (л.д.18-19 том 3);

счета от 18.11.2010 № 20, от 14.12.2010 № 27 (л.д.20, 23 том 3);

счета-фактуры от 18.11.2010 № 20, от 14.12.2010 № 27 (л.д.21, 24 том 3);

товарные накладные от 18.11.2010 № 20, от 14.12.2010 № 27 (л.д.22, 25 том 3).

8. По договору, заключенному предпринимателем с Советом депутатов муниципального образования ЗАТО г.Североморск, от 10.01.2011 № 11 (л.д.26-27 том 3).

Как следует из содержания указанного договора предприниматель (Продавец) обязуется передать в собственность Покупателю товар, количество и ассортимент которого определяется на основании заявки Покупателя, которая представляет собой предложение заключить договор (оферту);Продавец производит поставку в течении пяти дней с момента заключения договора; доставка осуществляется Продавцом, затраты на доставку в этом случае входят в цену товара; товар приобретается не для коммерческих целей; цена товара согласовывается сторонами путем обмена соответствующими документами (заявкой на поставку товара и счетом на оплату поставляемого товара); за просрочку оплаты товара Покупатель уплачивает Продавцу неустойку в размере 0,1% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки; в случае невозможности урегулирования спора путем переговоров, спор передается на рассмотрение в Арбитражный суд Мурманской области.

В материалы дела по указанному договору представлены:

товарная накладная от 22.03.2011 № 38 (л.д.27 том 3);

счет-фактура от 22.03.2011 № 38 (л.д.28 том 3);

платежное поручение от 22.04.2011 № 16195 (л.д.29 том 3).

9. По муниципальному контракту, заключенному предпринимателем с Отделом внутренних дел ЗАТО г.Североморск, от 30.05.2011 № 8 (л.д.38-42 том 1).

Как следует из содержания названного контракта предприниматель (Поставщик) на основании результатов размещения заказа путем проведения запроса котировок цен, согласно протокола от 21.05.2011 № 03491000009711000001-1 заключил с Заказчиком контракт о нижеследующем.

В «Спецификации», являющейся неотъемлемой частью контракта сторонами определены наименование товара, его количество и цена; товар до места передачи доставляется силами Поставщика; право собственности на товар возникает у Заказчика со дня получения товара; при передаче товара поставщик предоставляет Заказчику счета, счета-фактуры и товарные накладные с обязательной ссылкой на номер контракта; цена товара указывается в «Спецификации»; оплата товара производится Заказчиком на основании выставленных счетов; стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации; претензионный порядок рассмотрения споров из контракта является для сторон обязательным.

К названному муниципальному контракту представлены:

спецификация (приложение № 1 к контракту) (л.д.43-49 том 1);

платежные поручения от 27.06.2011 № 29807, от 13.07.2011 № 33521, от 27.06.2011 № 29806 (л.д.42, 48, 63 том 3);

счета от 06.06.2011 № 42, от 26.06.2011 № 45, от 14.06.2011 № 44 (л.д.43-47, 64-66 том 3);

счета-фактуры (л.д.49-52, 57-59, 67-70 том 3);

товарные накладные от 26.06.2011 № 45, от 06.06.2011 № 42, от 14.06.2011 № 44 (л.д.53-56, 60-62, 71-73 том 3).

Как следует из оспариваемого решения, деятельность предпринимателя, осуществляемая через указанный объект торговли, подразделена налоговым органом на два вида деятельности: розничную и оптовую торговлю по одному отличительному признаку – наличию письменных договоров поставки и договоров купли-продажи, квалифицированных налоговым органом как договоры поставки. При этом, налоговый орган указывает, что ассортимент товаров, порядок и сроки поставки, порядок, форма расчетов и ответственность сторон определялась по заявкам организаций;  цена товара устанавливалась и указывалась в спецификациях;  расчеты за поставленный товар производились безналичным путем;  по условиям договоров доставка товара осуществляется продавцом, затраты входят в цену товара;  договора не ограничены одной поставкой и носят длительный характер; передача товара осуществлялась не одновременно с заключением договора.

Вместе с тем, форма заключенного налогоплательщиком договора сама по себе не является основанием для отнесения, осуществляемого предпринимателем вида деятельности к оптовой торговле, поскольку система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении фактически осуществляемого налогоплательщиком вида предпринимательской деятельности.

Как указывалось судом ранее, с учетом разъяснений, содержащихся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 № 18 в случае, если товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (параграф 2 главы 30 Кодекса).

Таким образом, независимо от цели использования товара покупателем приобретение товара у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, в любом случае регулируются нормами о розничной купле-продаже (третий абзац пункта 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18). Следовательно, продажа товаров юридическим лицам через розничную торговую сеть признается розничной торговлей независимо от наименования договора, заключенного между продавцом и покупателем, и цели использования товара покупателем.

Судом установлено, что реализация товаров (автозапчастей и др.) осуществлялась предпринимателем в магазине физическим лицам и юридическим лицам как за наличный расчет, так и по безналичному расчету без увеличения цены товаров на сумму НДС.

Оплата товаров юридическими лицами производилась платежными поручениями без НДС на основании выставленных предпринимателем счетов, в которых НДС отсутствует.

В данном случае заявитель осуществлял деятельность по продаже товаров в розницу через объект розничной торговли, в связи с чем отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже, независимо от цели дальнейшего использования товара покупателем.

Из текста оспариваемого решения следует, что налоговым органом установлено, что спорные договоры содержат существенные условия договоров поставки, установленные статьями 503-523 ГК РФ.

Вместе с тем, указанный вывод противоречит фактическим обстоятельствам дела.

В материалах дела отсутствуют заявки Покупателей на количество и ассортимент поставляемых в рамках заключенных договоров товаров, согласованные с Продавцом (заявителем).

Сведения относительно доставки приобретенного у налогоплательщика товара Покупателям не подтверждены документально и налоговым органом такие доказательства не представлены.

Налоговым органом также не представлены в материалы дела первичные документы, согласно которым предпринимателем выделялся и предъявлялся к оплате НДС (счета-фактуры, товарные накладные формы ТОРГ-12).

Отношения, связанные с размещением заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание