Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2010 по делу n А13-4029/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

протоколом совещания комиссии по ценам  ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» от 16.01.2008 установлена цена розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов этого общества с 16.01.2008 по 25.01.2008: А(80) - 17,60 руб.; А92 - 20,80 руб.; А95 - 22,40 руб.; дизельное топливо -    21,30 руб. В ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» изданы приказы от 18.01.2008 № 2, № 3 об установлении цены на нефтепродукты на АЗС с 21.01.2008 по 30.01.2008: А(80) - 17,60/17,40 руб.; А92 - 20,80/20,60/20,70 руб.; А95 - 22,40/22,20 руб.; дизельное топливо - 21,30/21,10 руб. (т. 2, л. 125-126; т. 3,       л. 136-137)

Протоколом совещания комиссии по ценам от 25.01.2008                    ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 26.01.2008 по 19.03.2008: А(80) - 18,10 руб.; А92 - 21,10 руб.; А95 - 22,90 руб.; дизельное топливо - 21,50 руб. ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказами от 30.01.2008 № 5, № 8 устанавливает с 31.01.2008 по 24.03.2008 следующую стоимость нефтепродуктов: А(80) - 18,10 руб.; А92 - 20,90/21,00/21,10 руб.; А95 - 22,90/22,70 руб.; дизельное топливо - 21,50/22,00/21,80 руб. (т. 2, л.129; т. 3,      л. 138-139).

Протоколом совещания комиссии по ценам от 18.03.2008                    ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 20.03.2008 по 11.04.2008: дизельное топливо - 22,00 руб.; с 20.03.2008 по 27.03.2008: А(80) - 18,60 руб.; А92 - 21,60 руб.; А95 - 23,40 руб. ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказом от 24.03.2008 № 23Ч, № 26, от 31.03.2008 № 29Ч, 34В устанавливает с 25.03.2008 по 17.04.2008 цену на дизельное топливо - 22,00/21,80 руб.; А (80) - 18,60/18,40 руб.; А92 - 21,40/21,60/21,50 руб.; А95 - 23,40/23,20 руб. (т. 2, л.140; т. 3, л.140-143).

Протоколом совещания комиссии по ценам от 26.03.2008                    ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 28.03.2008 по 11.04.2008: А(80) - 19,10 руб.; А92 - 22,10 руб.; А95 - 23,90 руб.                     ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказами от 31.03.2008 № 29Ч, № 34В устанавливает с 01.04.2008 по 16.04.2008 следующую стоимость нефтепродуктов: А(80) - 19,10/18,90 руб.; А92 - 22,10/21,90/22,00 руб.; А95 - 23,90/23,70 руб. (т. 2, л. 141; т. 3, л. 142, 143).

Протоколами совещания комиссии по ценам от 10.04.2008 и от 14.04.2008 ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 12.04.2008 по 12.05.2008: А95 - 24,50 руб.; с 16.04.2008 по 12.05.2008: А(80) - 20,20 руб.; А92 - 23,00 руб. ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказами от 16.04.2008 № 38Ч, № 41В, от 28.04.2008 № 47В, № 48Ч, от 04.05.2008 № 53В, 54Ч устанавливает с 17.04.2008 по 14.05.2008 следующую стоимость нефтепродуктов: А95 - 24,50/24,30 руб.; с 01.05.2008 по 14.05.2008: А(80) - 20,20 руб.; А92 -  23,00/22,90 руб. (т. 2, л.144, 146; т. 3, л. 144-149).

Протоколом совещания комиссии по ценам от 30.04.2008                    ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 01.05.2008 по 12.05.2008: дизельное топливо - 23,50 руб. ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказами от 04.05.2008 № 53В, № 54Ч устанавливает с 05.05.2008 по 14.05.2008 следующую стоимость нефтепродуктов: дизельное топливо -    23,50 руб. (т. 2, л. 153; т. 3, л. 148-149).

Протоколом совещания комиссии по ценам от 05.05.2008                    ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 13.05.2008 по 02.07.2008: А(80) - 20,90 руб.; А92 - 23,70 руб.; А95 - 25,20 руб.; дизельное топливо - 24,30 руб. ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказами от 14.05.2008     № 60В, № 64Ч устанавливает с 15.05.2008 по 08.07.2008 следующую стоимость нефтепродуктов: А(80) - 20,90/20,80 руб.; А92 - 23,70/23,60 руб.; А95 - 25,20/25,10 руб.; дизельное топливо - 24,30/24,20 руб. (т. 3, л.1, 150, 151).

Протоколом совещания комиссии по ценам от 01.07.2008                    ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 03.07.2008 по 15.07.2008: А95 - 25,60 руб., с 03.07.2008 по 09.07.2008: дизельное топливо - 24,70 руб. ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказами от 08.07.2008 № 85В и       № 87Ч, от 14.07.2008 № 89Ч устанавливает с 09.07.2008 по 19.07.2008 следующую стоимость нефтепродуктов: А95 - 25,50/25,60 руб., с 09.07.2008 по 14.07.2008 дизельное топливо - 24,70/24,60 руб.  (т. 3, л. 8; т. 4, л. 1-3).

Протоколами совещания комиссии по ценам от 01.07.2008 и 15.07.2008 ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 03.07.2008 по 22.08.2008: А(80) - 21,30 руб.; А92 - 24,10 руб. ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказами от 08.07.2008 № 85В, № 87Ч, от 14.07.2008 № 89Ч, № 91В, от 18.07.2008 № 94Ч, № 95В устанавливает с 09.07.2008 по 05.09.2008 следующую стоимость нефтепродуктов: А(80) - 21,30/21,20/21,10 руб.; А92 - 23,90/24,10/24,00 руб. (т. 3, л. 8, 11; т. 4, л. 1-6).

Протоколами совещания комиссии по ценам от 15.07.2008 и от 22.08.2008 ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 16.07.2008 по 04.09.2008: А95 - 26,00 руб.; с 23.08.2008 по 04.09.2008: А(80) - 21,10 руб. ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказами от 08.07.2008 №87Ч, № 85В, от 14.07.2008 № 89Ч, № 91В, от 18.07.2008 № 94Ч, № 95В устанавливает с 19.07.2008 по 05.09.2008 следующую стоимость нефтепродуктов: А95 - 26,00/25,90/25,80 руб.; с 09.07.2008 по 05.09.2008: А(80) - 21,30/21,10 руб. (т. 3, л. 11, 15; т. 4, 1-6).

Протоколом совещания комиссии по ценам от 03.09.2008                    ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 05.09.2008 по 27.10.2008: А(80) - 20,90 руб.; А92 - 23,40 руб., А95 - 25,90 руб.; дизельное топливо - 24,90 руб. ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказами от 05.09.2008      № 114В, № 117Ч, от 19.09.2008 № 120В, от 24.09.2008 № 121Ч, от 24.09.2008   № 123В устанавливает с 06.09.2008 по 24.09.2008 следующую стоимость нефтепродуктов: А(80) - 20,90 руб.; А 92 - 23,40 руб.; с 06.09.2008 по 28.10.2008: А95 - 25,90/25,80 руб.; дизельное топливо - 24,90 руб. (т. 3, л. 18;    т. 4, л. 7-11).

Протоколом совещания комиссии по ценам от 27.10.2008                    ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» устанавливает цену розничной реализации нефтепродуктов с АЗС филиалов общества с 28.10.2008 по 13.11.2008: А(80) - 20,30 руб.; А92 - 22,90 руб. ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» приказами от 29.10.2008 № 126В, от 29.10.2008 № 129Ч, об установлении цены на нефтепродукты устанавливает с 29.10.2008 по 30.10.2008 следующую стоимость нефтепродуктов: А(80) - 20,30 руб.; А92 - 22,90 руб. (т. 3, л. 26; т. 4, л. 12-13).

Таким образом, заявители, осуществляя деятельность на одном товарном рынке в границах локальных розничных рынков нефтепродуктов на территории Вологодской области, в период с января по ноябрь 2008 года неоднократно относительно синхронно и единообразно (в один и тот же день) либо последовательно (на следующий день или через 2-15 дней) устанавливали и поддерживали одинаковые цены на бензин и дизельное топливо.  

По мнению Управления, согласованность действий в данном случае достигается путем повторения действий одного хозяйствующего субъекта другим хозяйствующим субъектом, которые не связаны между собой единой ценовой политикой.

Вместе с тем, ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» и                          ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» в материалы дела представлены документы, свидетельствующие о том, что изменение розничных цен на бензин и дизельное топливо зависело от изменения (увеличения или снижения) закупочных цен, включая даты оптовых поставок топлива, динамику прочих затрат на реализацию (т. 2, л.120, т. 4, л. 74-76).

Фактическое исследование данных причин Управлением не проводилось.

При этом суд первой инстанции, ссылаясь на статьи 1, 13, 14, 15 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»,      главы 21 и 25 Налогового кодекса Российской Федерации, Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина РФ от 29.07.1998 №34н (зарегистрировано в Минюсте РФ 27.08.1998 №1598), а также с учетом приказа ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» от 29.12.2007 № 242 «Об учетной политике ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» на 2008 год», учетной политике ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» (т. 3, л. 46-89), правомерно указал на то, что определение расходов и прибыли на отдельный день с учетом особенностей процесса розничной реализации продуктов нефтепереработки на территории Вологодской области экономически необоснованно, так как минимальным периодом для формирования бухгалтерской отчетности, исчисления налогов и остающейся после налогообложения прибыли является месяц, общим расчетным периодом признается год.

Довод УФАС по Вологодской области о том, что формирование сведений ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» произведено самостоятельно по запросу Управления от 08.05.2008 № 829, апелляционной коллегией отклоняется. Согласно запросам Управления от 12.11.2008 № 2711 (т. 1,          л. 145-152) сведения о структуре цены на автомобильное топливо должны быть сформированы обществами в таблицы установленной формы, которые предусматривают заполнение данных на даты повышения розничных цен. При этом суд первой инстанции, не ставя под сомнение достоверность представленной обществами информации, обоснованно отметил ее недостаточность, указав, что антимонопольный орган вправе уточнить полученную информацию в целях установления фактов нарушения антимонопольного законодательства.

Управлением не представлено доказательств в подтверждение его вывода о том, что согласованные действия заявителей отвечали интересам ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт». Напротив, это общество указывало на то, что прибыль от реализации бензина и дизельного топлива через АЗС общества в период увеличения цен ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» до уровня цен общества (январь-октябрь 2008 года) меньше чем в предшествующий (январь-октябрь 2007 года) и последующий (ноябрь-декабрь 2008 года) периоды.

Из материалов дела усматривается, что ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» проводило одинаковую ценовую политику при реализации нефтепродуктов не только на эксплуатируемых АЗС в Вологодской области, но и в других регионах, а именно в Нижегородской, Владимирской областях, республиках Чувашия, Марий Эл. Розничные цены определялись решениями комиссии по ценам ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» в один день во всех филиалах, что свидетельствует о том, что это общество не согласовывало свое поведение по установлению цен с поведением ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» по установлению цен на названный товар на отдельных локальных рынках  Вологодской области.

Указание подателя жалобы на то, что рост розничных цен на автомобильный бензин и дизельное топливо в субъектах Северо-Западного Федерального округа не является предметом рассмотрения УФАС по Вологодской области, отклоняется, поскольку данный вопрос имеет значение при выяснении вопроса о наличии либо отсутствии объективных причин повышения цен.

Корректировка цен ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ» на основе имеющейся публичной информации о ценах конкурента не предполагает и не требует какого-либо согласования с ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт».

Приведенное в оспариваемом решении мнение Управления о том, что  ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт», повышая цены первым, не рискует возможной потерей потребителей, так как согласно сложившейся традиции заведомо осознает, что следом за ним цены повысит и ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ», как правильно отметил суд первой инстанции, носит предположительный характер и не подтвержден надлежащими доказательствами.

Таким образом, УФАС по Вологодской области не опровергнуты доводы заявителей о наличии объективных причин повышения цен, не представлены доказательства заинтересованности ООО «ЛУКОЙЛ-Волганефтепродукт» в согласовании цен с ООО «ЭНТИКОМ-ИНВЕСТ».

Признаками ограничения конкуренции в силу пункта 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции являются такие случаи как сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.

Следовательно, осуществление согласованных действий предполагает прямой или косвенный контакт между конкурентами, результат которого заключается в том числе во влиянии на рыночное поведение конкурентов. Согласованные действия хозяйствующих субъектов замещают конкурентные отношения между ними сознательным объединением, которое наносит ущерб интересам потребителей и ограничивает конкуренцию.

С учетом изложенного дополнительному доказыванию подлежит не только факт наличия согласованных действий хозяйствующих субъектов, их преднамеренности, но и направленности таких действий на ограничение конкуренции и на нарушение прав иных хозяйствующих субъектов.

В решение УФАС по Вологодской области не указано, какие конкретно другие участники рынка были вынуждены изменить цены, отсутствуют сведения об этих предприятиях, об установленных ими ценах на бензин в спорный период. Отсутствует анализ деятельности этих организаций, не приведены конкретные факты и доказательства влияния действий заявителей на деятельность какого-либо иного участника рынка либо нарушения его прав в хозяйственной деятельности. В ходе рассмотрения дела Управление указало, что в рамках дела о нарушении антимонопольного законодательства им исследовались цены только двух хозяйствующих субъектов - заявителей, а из представленной таблицы мониторинга цен (т. 8, л.31-33) следует, что Управлением выявлены два хозяйствующих субъекта - участника исследуемого товарного рынка - ООО ПКФ «Вест-Маркет» и ООО «Шелл АЗС»,  которые устанавливали цены, отличные от общего уровня, а также в иные моменты времени.

Кроме того, на запрос Управления от 15.06.2009 № 2051, направленный после принятия его решения в адрес хозяйствующих субъектов, действующих на розничных рынках автомобильного бензина и дизельного топлива в         2008 году (т. 8, л. 34-44), ни один из субъектов не указал на создание препятствий в формировании цен на продукцию либо иное ограничение состязательности согласованными