Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2009 по делу n А53-2411/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-2411/2009

21 декабря 2009 г.                                                                                 15АП-10630/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 декабря 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гиданкиной А.В.

судей Т.Г. Гуденица, И.Г. Винокур

при ведении протокола судебного заседания

секретарём судебного заседания Сапрыкиной А.С.

при участии:

от ЗАО "Шахта им М.ЧИХА": Мямлин Г.В. - доверенность от 30.11.2009 г.;

от представителя учредителей ЗАО "Шахта им. М. Чиха": Мямлин Г.В. - доверенность от 30.11.2009 г.;

от Компании "ДТЭК ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД": Рогач А.В. - доверенность от 22.07.2009 г.;

от ООО «Энергоресурс»: Синявский М.В. - доверенность № 48-ААС/09 от 27.12.2009 г.;

от Шелепова Г.В.: не явился, извещен надлежащим образом (почтовое уведомление № 79200)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Компании "ДТЭК ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД" на определение Арбитражного суда Ростовской области от 07.09.2009 г. по делу № А53-2411/2009 о включении в реестр требований кредиторов по заявлению ЗАО "Шахта им М.ЧИХА" о признании несостоятельным (банкротом) принятое в составе судьи О.С.Тер-Акопян

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества «Шахта им. Михаила Чиха» (далее - должник) общество с ограниченной ответственностью «Энергоресурс» обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов закрытого акционерного общества «Шахта им. Михаила Чиха»  с суммой требований 660 901 331 рубль 97 коп.

Оспариваемым определением от 07.09.2009 требования общества с ограниченной ответственностью «Энергоресурс» признаны обоснованными в размере 660 906 331 рубль 97 коп. к закрытому акционерному обществу «Шахта им. Михаила Чиха» и включены в реестр требований кредиторов должника в размере 660 906 331 рубль 97 коп., из которых 607 734 942 рубля 56 коп. – задолженность, 53 128 766 рублей 47 коп. – проценты, 42 622 рубля 94 коп. – пени, которые учитываются отдельно в реестре требований кредиторов должника и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Судебный акт мотивирован тем, что в соответствии с пунктом 1 статьи 71 Федерального Закона от 26.10.2002 г. № 127 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» требования ООО «Энергоресурс» подтверждаются материалами дела, должник возражений на заявленные требования не заявлял.

Не согласившись с принятым судебным актом, кредитор по делу -  Компания "ДТЭК ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД" обжаловала определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просит оспариваемый судебный акт отменить, в удовлетворении заявленных требований ООО «Энергоресурс» отказать.

Податель жалобы указывает, ни один договор поручительства (договор от 18 января 2008 г., заключенный между ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» и ООО Энергоресурс»; договор поручительства от 21 января 2008 г., заключенный между ЗАО «АМИ - БАНК» и ООО Энергоресурс»; договор от 21 декабря 2008 г., заключенный между ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» и ООО Энергоресурс»;     договор поручительства от 25 декабря 2008 г. № РК/207/086, заключенный между ЗАО Баренцбанк» и ООО «Энергоресурс»; договор от 23 декабря 2008 г., заключенный между ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» и ООО «Энергоресурс»; договора поручительства от 25 декабря 2008 г., заключенные между ЗАО «АМИ - БАНК» и ООО Энергоресурс»: № П-78-10, № П-78-11, №11-78-12, № П-78-13, № П-78-14, № П-78-15, № П-78-16, № "8-17) не содержит волеизъявления должника по договору займа, что противоречит требованиям части 3 статьи 154 Гражданского кодекса РФ. Таким образом, ни один из договоров поручительства, указанных в определении Арбитражного 41 Ростовской области от 7.09.09 г., заключенных между ЗАО «АМИ - БАНК» либо ЗАО «Баренцбанк» и третьим лицом - поручителем (ООО «Энергоресурс»), не может считаться ни действительным, ни заключенным, поскольку содержит нарушения норм Гражданского кодекса РФ: не содержит волеизъявления всех сторон, участвующих в сделке, не содержит согласия должника (ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха») относительно всех существенных условий таких договоров поручительства, что прямо свидетельствует о том, что указанные договоры поручительства не могут быть приняты во внимание Судом при признании кредиторских требований ООО «Энергоресурс» к ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха».

В материалах дела № А53-2411/09 в соответствии с ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об обществах) и п. 19 Устава ООО «Энергоресурс» отсутствуют доказательства  согласования и одобрения участником ООО «Энергоресурс» сделок, которые в соответствии со ст. 46 Закона Об обществах с ограниченной ответственностью  фактически являются крупной сделкой. Податель жалобы считает, что суд недостаточно полно исследовал основания возникновения кредиторской задолженности по требованиям, включенным в реестр требований кредиторов.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «Энергоресурс» просит оспариваемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве.

В отзыве на апелляционную жалобу должник просит оспариваемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве, считает заявленную апелляционную жалобу злоупотреблением правом со стороны кредитора - Компания "ДТЭК ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД".

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

Суд апелляционной инстанции определил рассмотреть апелляционную жалобу в порядке статьи 156 АПК РФ без участия представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещённых о времени и месте судебного заседания, которые не явились в судебное заседание.

Представитель Компании "ДТЭК ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД" в судебном заседании поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ООО «Энергоресурс» в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве.

Представитель ЗАО "Шахта им М.ЧИХА" поддержал доводы, изложенные в отзыве.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на неё, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 09.04.2009 в отношении закрытого акционерного общества «Шахта им. Михаила Чиха» (далее по тексту – должник) введена процедура наблюдения; временным управляющим утвержден Шелепов Герман Владимирович. Информация о введении процедуры наблюдения опубликована к газете «КоммерсантЪ» от 18.04.2009 №70, объявление №61-000575.

Удовлетворяя требования ООО «Энергоресурс», суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

ООО «Энергоресурс» заявило свои требования в пределах установленного ст. 71 Закона о банкротстве срока.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, у закрытого акционерного общества «Шахта им. Михаила Чиха» перед обществом с ограниченной ответственностью «Энергоресурс» по состоянию на 01.04.2009 образовалась задолженность в размере 660 906 331 рубль 97 коп., в том числе: 74 573 896 рублей 17 коп. – по договорам поручительства; 30 447 567 рублей 46 коп. – по договорам уступки права требования (цессии); 555 554 868 рублей 34 коп. – по договорам займа; 330 000 рублей – по договору поставки ГСМ.

18 января 2008 ООО «Энергоресурс» заключило договор с ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха», в соответствии с п. 1.1 которого ООО «Энергоресурс» обязалось заключить договор поручительства с Филиалом ЗАО «АМИ-БАНК» в городе Ростове-на-Дону и отвечать перед последним за исполнение ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» обязательств в полном объеме по Договору об открытии возобновляемой кредитной линии №КЛ-78-3 от 08 мая 2007 на сумму 15 000 000 рублей, со сроком возврата кредита не позднее 22 января 2008, процентная ставка - 14 процентов годовых.

Во исполнение своих обязательств ООО «Энергоресурс» 21 января 2008 заключило Договор поручительства с Филиалом Закрытого акционерного общества «АМИ-БАНК» в Ростове-на-Дону». На основании Акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 21 января 2008 между ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» и Филиалом ЗАО «АМИ-БАНК» в г. Ростове-на-Дону по Кредитному договору №КЛ-78-3 от 08 мая 2007 ООО «Энергоресурс» исполнило за Должника обязанность по уплате суммы кредита в размере 11 000 000 руб. 00 коп. и процентов на сумму 120 109 руб. 29 коп.

Согласно п. 2.8. договора поручительства от 18 января 2008 за надлежащее исполнение ООО «Энергоресурс» обязательств перед Филиалом ЗАО «АМИ-БАНК» в городе Ростове-на-Дону ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» обязалось уплатить поручителю вознаграждение в размере 295 000 руб. 00 коп., включая НДС. 21 января 2008 в адрес ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» был выставлен счет-фактура 0057/8 на оплату вознаграждения. Вознаграждение оплачено не было.

Таким образом, у ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» по договору от 18 января 2008, от 21 января 2008, имеется задолженность перед ООО «Энергоресурс» в размере 11 415 109 руб. 29 коп., что подтверждается Актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31 декабря 2008 по договору поручительства от 21 января 2008 и Актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31 марта 2009.

23 декабря 2008 ООО «Энергоресурс» заключило договор с ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха», в соответствии с п. 1.1 которого ООО «Энергоресурс» обязалось заключить договор поручительства с Закрытым акционерным обществом «Баренцбанк» и отвечать перед последним за исполнение ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» всех его обязательств в полном объеме по Кредитному договору №РК/207/086 от 21 июня 2007 на сумму займа - 12 000 000 рублей, со сроком возврата кредита - 25 декабря 2008, процентная ставка 14 процентов годовых.

Во исполнение своих обязательств ООО «Энергоресурс» 25 декабря 2008 заключило Договор поручительства с ЗАО «Баренцбанк» №РК/207/086 от 25 декабря 2008. ООО «Энергоресурс» исполнило за Должника обязанность по уплате суммы кредита в размере 12 000 000 руб. 00 коп. и процентов на сумму 157 377 руб. 04 коп.

Согласно п. 2.8. договора поручительства от 23 декабря 2008 за надлежащее исполнение ООО «Энергоресурс» обязательств перед ЗАО «Баренцбанк» ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» обязалось уплатить поручителю вознаграждение в размере 50 000 руб. 00 коп., включая НДС. 30 декабря 2008 в адрес ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» был выставлен счет-фактура 375/1 на оплату вознаграждения. Вознаграждение оплачено не было.

Таким образом, у ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» по договорам от 23 декабря 2008 имеется задолженность перед ООО «Энергоресурс» в размере 12 207 377 руб. 04 коп., что подтверждается Актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31 декабря 2008 по договору поручительства от 25 декабря 2008 и Актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31 марта 2009.

23 декабря 2008 ООО «Энергоресурс» заключило договор с ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха», в соответствии с п. 1.1 которого ООО «Энергоресурс» обязалось заключить договоры поручительства с ЗАО «АМИ-БАНК» и отвечать перед последним за исполнение ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» обязательств в полном объеме по Кредитным договорам №К-78-10 от 05 марта 2008, №К-78-11 от 28 марта 2008, №К-78-12 от 01 апреля 2008, №К-78-13 от 10 апреля 2008, №К-78-14 от 16 апреля 2008, №К-78-15 от 18 апреля 2008,   №К-78-16 от 30 апреля 2008, №К-78-17 от 02 июня 2008.

Во исполнение своих обязательств ООО «Энергоресурс» 25 декабря 2008 заключило Договоры поручительства с Филиалом Закрытого акционерного общества «АМИ-БАНК» в Ростове-на-Дону» №П-78-10 (сумма кредита - 9 500 000 рублей, срок возврата - 25 декабря 2008), №П-78-11 (сумма кредита - 14 400 000 рублей, срок возврата -25 декабря 2008), №П-78-12 (сумма кредита - 2 000 000 рублей, срок возврата - 25 декабря 2008), №П-78-13 (сумма кредита - 5 000 000 рублей, срок возврата - 25 декабря 2008), №П-78-14 (сумма кредита 2 900 000 рублей, срок возврата - 25 декабря 2008), №П-78-15 (сумма кредита - 2 200 000 рублей, срок возврата - 25 декабря 2008), №П-78-16 (сумма кредита – 4 000 000 рублей, срок возврата - 25 декабря 2008), №П-78-17 (сумма кредита -10 000 000 рублей, срок возврата - 21 января 2009).

ООО «Энергоресурс» исполнило за Должника обязанность по уплате общей суммы кредита в размере 50 000 000 рублей и процентов по указанным договорам на сумму 651 409 руб. 84 коп.

Согласно п. 2.8. договора поручительства от 23 декабря 2008 за надлежащее исполнение ООО «Энергоресурс» обязательств перед Филиалом ЗАО «АМИ-БАНК» в городе Ростове-на-Дону ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» обязалось уплатить поручителю вознаграждение в размере 300 000 руб. 00 коп., включая НДС. 30 декабря 2008 в адрес ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» был выставлен счет-фактура 375/2 на оплату вознаграждения. Вознаграждение оплачено не было.

Таким образом, у ЗАО «Шахта им. Михаила Чиха» по договорам от 23 декабря 2008, 25 декабря 2008 имеется задолженность перед ООО «Энергоресурс» в размере 50 951 409 руб. 84 коп., что подтверждается Актом сверки взаимных