Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2009 по делу n А32-30876/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-30876/2009

28 декабря 2009 г.                                                                                 15АП-11251/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 декабря 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гиданкиной А.В.

судей Е.В. Андреевой, И.Г. Винокур

при ведении протокола судебного заседания

секретарём судебного заседания Сапрыкиной А.С.

при участии:

от ОАО "Акционерный банк "Кубаньбанк": Мануйлов М.М. - представитель по доверенности № 8 (т. 2, л.д. 12);

от ИФНС России №2 по г. Краснодару:  Тегина  Е.А. - представитель по доверенности № 05-41/01083 от 28.04.2009 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Акционерный банк "Кубаньбанк" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.10.2009 г. по делу № А32-30876/2009-4/616 по заявлению открытого акционерного общества "Акционерный банк "Кубаньбанк" к заинтересованному лицу ИФНС России №2 по г. Краснодару о признании недействительным решения № 22-33/7 от 22.05.2009 г. в части принятое в составе судьи Руденко Ф.Г.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Акционерный банк «Кубаньбанк», г. Краснодар (далее — заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по г. Краснодару, г. Краснодар (далее — налоговый орган, инспекция) № 22-33/7 от 22.05.2009 г. о привлечении ОАО «АБ «Кубаньбанк» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части уплаты недоимки по НДС в размере 2 700 000, 00 руб. за 2005 г. и в части уплаты пени за несвоевременную уплату НДС в размере 1 518 582, 00 руб.

Оспариваемым решением от 15.10.2009 в удовлетворении заявления отказано. Обеспечительные меры, принятые определением суда от 28.08.2009 г., отменены.

Судебный акт мотивирован тем, что право собственности у ОАО «АБ «Кубаньбанк» на объекты недвижимости, являющиеся предметом Соглашения об отступном от 28.11.2004г. № 24 в соответствии с п.2 ст. 223 ГК РФ, возникло с момента такой регистрации, что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права от 30.08.2005г., от 13.07.2005г.

ОАО «АБ «Кубаньбанк» не воспользовалось правом произвести замену правопреемника со стороны взыскателя - ОАО «АБ «Кубаньбанк» на ООО «Горторгкомплекс».

В нарушение вышеуказанного, ОАО «АБ «Кубаньбанк» на 01.03.2005 г. не отражена на счетах бухгалтерского учета по счету 610118100000000000001 «Имущество, полученное в счет прав требования», стоимость имущества, приобретенного в результате осуществления сделок по договорам отступного, что подтверждается материалами выездной налоговой проверки.

ОАО АБ «Кубаньбанк» действовало без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о несоответствии представленных к возражениям по акту выездной налоговой проверки ОАО АБ «Кубаньбанк» от 27.03.2009 г. № 22-33/4 первичных учетных документов требованиям ст. 169 НК РФ, о недостоверности сведений, указанных в копии счета-фактуры от 28.11.2004г. № 11/54.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просило оспариваемый судебный акт отменить, удовлетворить заявленные требования.

Податель жалобы указывает, что между ОАО АБ «КУБАНЬБАНК» и ООО «Горторгкомплекс» не было сделки по реализации принадлежащего ОАО АБ «КУБАНЬБАНК» недвижимого имущества, а имела место уступка права требовать недвижимое имущества у Должника ОАО АБ «КУБАНЬБАНК» по Договору № 18 кредитной линии с лимитом выдачи от 27.02.2004 г. - ООО «Югстройинвест». Действия, осуществляемые ОАО АБ «КУБАНЬБАНК» по регистрации права собственности на недвижимое имущество, явились обязанностью первоначального кредитора передать новому кредитору всё полученное от должника в рамках договора б/н уступки права требования от 28.02.2005 г.

Для банка стоимость приобретения данного имущества и стоимость реализации равна 15000000 рублей. Банк   не   получал   денежные   средства   за   недвижимое имущество, поэтому налогооблагаемая база по сделке отсутствует.

Выемка документов, проводившаяся на основании постановления №22-34/12 от 28.04.2009 г., проведена с нарушением положения п.1. ст.94 НК РФ,  так как документы изъяты после окончания проверки.

При проведении выездной налоговой проверки работниками Налогового органа в отношении Банка, в нарушение п. 4 ст. 101, использованы доказательства, полученные с нарушением норм НК РФ, которые не могут служить доказательством вины налогоплательщика.

В отзыве на апелляционную жалобу инспекция просит оспариваемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве.

Представитель ОАО "Акционерный банк "Кубаньбанк" в судебном заседании отказался от доводов, что сделка не является куплей-продажей.

Представитель ИФНС России №2 по г. Краснодару в судебном заседании поддержала доводы, изложенные в отзыве.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 27.03.2009 г. заместителем начальника отдела выездных проверок №5 ИФНС России № 2 по г. Краснодару, советником государственной гражданской службы РФ 3-го класса Хейшхо З.М., главным государственным налоговым инспектором отдела выездных проверок № 4, советником государственной гражданской службы РФ 3 класса Коренной Н.И., специалистом 1 разряда отдела выездных проверок № 5 ИФНС России № 2 по г. Краснодару Каменской П.Б., старшим оперуполномоченным Управления по борьбе с экономическими преступлениями ГУВД по Краснодарскому краю майором милиции Дробница Р.Г. на основании решения заместителя начальника ИФНС России № 2 по г. Краснодару от 30.06.2008 г. №22-26/3 проведена выездная налоговая проверка ОАО «АБ «Кубаньбанк» по вопросам соблюдения законодательства по налогам и сборам за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г., по налогу на доходы физических лиц – 01.03.2006 г. по 31.05.2008 г. согласно программе проверки, утвержденной заместителем начальника ИФНС России № 2 по г. Краснодару.

По результатам проверки инспекцией составлен акт № 22-33/4 от 27.03.2009 г., на основании которого начальником ИФНС России № 2 по г. Краснодару, советником государственной гражданской службы РФ 1 класса Гетманенко А.Н. было вынесено решение от   22.05.2009   г.   №   22-33/7   о   привлечении   ОАО   «АБ   «Кубаньбанк»   к   налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, и в соответствии с которым ОАО «АБ «Кубаньбанк» надлежит уплатить:

а) суммы неуплаченных (не полностью уплаченных) (не перечисленных (не полностью перечисленных) налогов (сборов) - за март 2005 г. в размере 2 700 000 руб.; пени, за несвоевременную уплату или неуплату (несвоевременное перечисление или неперечисление) налогов (сборов) в размере 1 518 582 руб.;

б)  не удержанный и не перечисленный ОАО «АБ «Кубаньбанк» налог на доходы физических лиц за 2006 г. в сумме 1 535, 00 руб., пени, за несвоевременную уплату или неуплату (несвоевременное перечисление или неперечисление) налогов (сборов) на доходы физических лиц в размере 595, 00 руб., а также штраф в размере 307, 00 руб.

ОАО «АБ «Кубаньбанк» обратилось в Управление Федеральной налоговой службы России по Краснодарскому краю с апелляционной жалобой на решение 22.05.2009 г. № 22-33/7.

Управление Федеральной налоговой службы России по Краснодарскому краю решением от 06.08.2009 г. № 16-12-451-1022 оставило апелляционную жалобу ОАО «АБ «Кубаньбанк» без удовлетворения и утвердило решение ИФНС России № 2 по г. Краснодару.

На основании решения от 22.05.2009 г. № 22-33/7 ИФНС № 2 России по г. Краснодару выставило ОАО «АБ «Кубаньбанк» требование № 3508 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 14.08.2009 г.

ОАО «АБ «Кубаньбанк», не согласившись с вышеуказанным решением, обратилось в арбитражный суд с требованием о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по г. Краснодару, г. Краснодар № 22-33/7 от 22.05.2009 г. о привлечении ОАО «АБ «Кубаньбанк» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части уплаты недоимки в размере 2 700 000 руб. за 2005 г. и в части уплаты пени за несвоевременную уплату НДС в размере 1 518 582 руб.

Принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Судом первой инстанции установлено, что процедура, предусмотренная ст. 101 НК РФ, при проведении налоговой проверки налоговым органом соблюдена, что подтверждено материалами дела.

Из материалов дела следует, что по Договору об уступке требования (цессии) от 28.02.2005 г. б/н, заключенному между ООО «Горторгкомплекс» (Новый кредитор) и ОАО «АБ «Кубаньбанк» (Первоначальный кредитор), Первоначальный кредитор уступает Новому кредитору требование принадлежащего ООО «Югстройинвест» (Должник) недвижимого имущества на общую сумму 15 000 000 руб., право требовать которое возникло у Первоначального кредитора на основании Соглашения об отступном № 248, заключенного между Первоначальным кредитором и Должником:

1)здание административно-бытового корпуса литер Я, общей площадью 673,7 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, ул. Пушкина, 13-а;

2)административное здание № 1 литер Б, общей площадью 573,7 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

3)административное здание заправочной ГСМ, литер Ю, общей площадью 4,8 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

4)здание проходной № 2, литер И, общей площадью 23,9 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

5)здание для прогрева мазута заправочной ГСМ, литер Ф, общей площадью 29,4 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

6)здание материального склада с подвальным помещением, литер Б1, общей площадью 444,3 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

7)здание пилорамного цеха, литер Лл, общей площадью 296,5 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

8)здание арматурного цеха, литер КК1К2, общей площадью 463,7 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

9)здание РММ, литер ЕЕ1, общей площадью 846,7 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

10)здание столярного цеха, литер ЦЦ1Ц2, общей площадью 1269,2 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

11)здание моторного и электроцеха, литер Зз1з2з3, общей площадью 276,3 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

12)здание для сушки леса, литер У, общей площадью 409,4 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

13)здание цеха по изготовлению сетки «рабица» с навесом, литер МГ7, общей площадью 140,8 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

14)здание БРУ с наклонной галереей, б/у, литер Н, общей площадью 259 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

15)здание бокса для автомашин, литер ДЦ1Г4, общей площадью 517,1кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

16)здание котельной, литер Т, общей площадью 175,3 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

17)незавершенный строительством 85-квартирный дом, литер А, общей площадью 2978,4 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичский район, г. Гулькевичи, Западный микрорайон.

Согласно п. 4.1. Договора об уступке требования (цессии) от 28.02.2005 г. б/н, в счет взаиморасчетов за требование, являющееся объектом уступки, ООО «Горторгкомплекс» обязано перечислить ОАО «АБ «Кубаньбанк» сумму 15 000 000 руб.

Согласно условиям Договора об уступке требования (цессии) от 28.02.2005 г. б/н, ОАО «АБ «Кубаньбанк» 01.03.2005г. получило от ООО «Горторгкомплекс» 15 000 000 руб. (платежное поручение от 01.03.2005 г. № 1190) за требование принадлежащего ООО «Югстройинвест»  недвижимого имущества.

Налоговой проверкой установлено, что Управлением Федеральной Регистрационной службы по Краснодарскому краю ОАО «АБ «Кубаньбанк» 13.07.2005 г. и 30.08.2005 г. выданы Свидетельства о государственной регистрации права на вышеперечисленные объекты недвижимости:

1) Свидетельство о государственной регистрации права от 30.08.2005г. серия 23-АА № 386727,           вид права - собственность, объект права - здание  административно-бытового корпуса литер Я, общей площадью 673,7кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичскии район, г. Гулькевичи, ул. Пушкина, 13-а;

2)Свидетельство о государственной регистрации права от 30.08.2005г. серия 23-АА № 386728, вид права - собственность, объект права- административное здание № 1 литер Б, общей площадью 573,7 кв.м., расположенное по адресу: Краснодарский край, Гулькевичскии район, г. Гулькевичи, пер. Краснодарский,7;

3)Свидетельство