Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2010 по делу n А32-25409/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Арбитражного суда Краснодарского края от 14.04.2008 г ИФНС России по Ленинградскому району Краснодарского края привлечено к участию в качестве ответчика.

Суть корпоративного конфликта выразилась в том, что один из участников ООО «Ленинградская птицефабрика»- ОАО «Юпитер» в результате неправомерных действий второго участника- Давиденко В.В. и третьих лиц (Головинова А.В. и Кочиева У.Д.) был лишен принадлежащей ему доли в уставном капитале размером 67 %.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 27.08.2008 г по делу № А32-4408/2008-32/91 договор купли-продажи доли в уставном капитале от 14.11.2007 между ОАО «Юпитер», ст.Ленинградская и Головиновым Александром Владимировичем, г.Владикавказ, Северная Осетия Алания признан незаключенным. Истребована у Кочиева Урузмага Дмитриевича доля в размере 67 % уставного капитала ООО «Ленинградская птицефабрика» в пользу ОАО «Юпитер», ст.Ленинградская.  ИФНС России по Ленинградскому району Краснодарского края обязана аннулировать запись в Едином государственном реестре юридических лиц о праве Кочиева У.Д. на долю в уставном капитале ООО «Ленинградская птицефабрика» в размере 67 %, внести в ЕГРЮЛ запись о праве ОАО «Юпитер» на долю в уставном капитале ООО «Ленинградская птицефабрика» в размере 67 %.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2009 г решение от 27.08.2008 г в части удовлетворения исковых требований к ООО «Ленинградская птицефабрика» отменено. В иске о признании договора купли-продажи доли в уставном капитале от 14.11.2007 г между ОАО «Юпитер», Краснодарский край, ст.Ленинградская, и Головиным Александром Владимировичем, г.Владикавказ, к ООО «Ленинградская птицефабрика» отказано. В остальной части решение суда оставлено без изменения.

Таким образом, в части обязания ИФНС России по Ленинградскому району Краснодарского края аннулировать запись в ЕГРП о праве Кочиева У.Д. на долю в уставном капитале ООО «Ленинградская птицефабрика» решение суда от 27.08.2008г оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16.07.2009 г решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.08.2008 г и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2009 г по делу № А32-4408/2008-32-91 в части отказа в удовлетворении требования об исключении из ЕГРЮЛ записи о праве Головинова А.В. на долю в уставном капитале ОАО «Ленинградская птицефабрика» отменено. Исключена из ЕГРЮЛ запись о праве Головинова А.В. на долю в уставном капитале ОАО «Ленинградская птицефабрика» в размере 67 %. В остальной части постановление апелляционной инстанции оставлено без изменения.

Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в определении от 18.11.2009 г. № ВАС-14344/09 в передаче дела № А32-4408/2008-32/91 Арбитражного суда Краснодарского края в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора решения суда первой инстанции от 27.08.2008, постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2009 и постановления Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16.07.2009 по тому же делу отказано.

Вступившим в законную силу судебным актом- постановлением  Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2009г по делу № А32-31911/2009, оставленным в силе постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30.12.2009г,  установлено, что управление обществом со стороны Давиденко В.В. привело общество к процедурам банкротства. Апелляционной инстанцией сделан вывод о том, что ОАО «Юпитер», являющийся мажоритарным участником общества, владеющий 67 % уставного капитала вправе решать любые вопросы управления общества, не требующие единогласного голосования всех участников, в том числе имеет право выбирать исполнительный орган общества.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2009г по делу № А32-664/2009 установлено, что 09.01.2008г ООО «Ленинградская птицефабрика» было проведено внеочередное собрание участников общества, на котором директором Общества избран Кухарчук В.Ю.

Следовательно, представленными в материалы дела судебными актами подтверждается, что на момент вручения уведомления от 04.09.2008 г № 07-28/13265 Давиденко В.В. не являлся руководителем ООО «Ленинградская птицефабрика».

Давиденко В.В. неправомерно осуществлял полномочия единоличного исполнительного органа ООО «Ленинградская птицефабрика», поскольку действовал на основании фиктивных документов: протокола внеочередного общего собрания участников ООО «Ленинградская птицефабрика» от 14.11.2007 г № 6, что установлено вступившими в законную силу  судебными актами по делу № А32-4408/2008-32/91, протокола от 09.07.2008 года.

В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Из содержания приведённых норм следует, что полномочия нового руководителя юридического лица, в том числе действовать от имени организации без доверенности, возникают с момента избрания его на эту должность общим собранием участников общества.

Функциональное толкование данной нормы Закона об обществах с ограниченной ответственностью позволяет заключить, что с момента избрания на должность директора нового руководителя полномочия прежнего действовать от имени юридического лица прекращаются.

Поскольку у Давиденко В.В. отсутствовали полномочия на представление интересов общества при проведении налоговой проверки, судом апелляционной инстанции установлен факт рассмотрения налоговой инспекцией материалов выездной налоговой проверки в отсутствие налогоплательщика, не извещенного о времени и месте их рассмотрения.

Таким образом, налоговым органом нарушены существенные условия процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, что является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения (пункт 14 статьи 101 Кодекса).

По смыслу нормы абзаца второго пункта 14 статьи 101 НК РФ нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является безусловным основанием для отмены решения налогового органа.

Судебная коллегия не принимает доводы подателя жалобы  о том, что акт выездной налоговой проверки № 1198 не соответствует требованиям статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации и Приказа ФНС России от 25.12.2005г № САЭ-06/892@, так как акт ВНП № 1198, представленный налоговым органом обществу, содержит противоречивые сведения о дате его составления, так как в нём указаны две разные даты: 11.07.2008 и 15.07.2008 (т.1, л.д. 56) по следующим основаниям.

Приказом ФНС России от 25.12.2006г N САЭ-3-06/892@ утверждены требования к составлению акта налоговой проверки.

Так, вводная часть акта выездной (повторной выездной) налоговой проверки должна содержать, в том числе: номер акта проверки (присваивается акту при его регистрации в налоговом органе); наименование места составления акта выездной (повторной выездной) налоговой проверки; дату акта проверки. Под указанной датой понимается дата подписания акта лицами, проводившими проверку и т.д.

С учётом выше изложенного, 11.07.2008 является датой составления акта выездной налоговой проверки, а дата 15.07.2008 присвоена акту при его регистрации в налоговом органе.

Также судом апелляционной инстанции отклоняется довод общества о не подписании акта ВНП главным государственным налоговым инспектором Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинградскому району Краснодарского края Танага М.Н. (т.1, л.д. 80, стр.25 акта ВНП).

Согласно пункту 2 статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации акт налоговой проверки подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его представителем).

В материалы дела Инспекцией представлен Акт выездной налоговой проверки от 11.07.2008 № 1198, подписанный лицами, проводившими проверку и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его представителем).

Суд апелляционной инстанции считает, что доначисления налогов, соответствующих пени и штрафов ошибочно произведены Инспекцией согласно решению от 11.09.2008 № 1434 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения на основании регистров бухгалтерского учёта без исследования регистров налогового учёта и первичных документов, подтверждающих хозяйственные операции.

Согласно статье 346.2  главы 26.1 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей в 2005-2006 г.г.) налогоплательщиками единого сельскохозяйственного налога (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на уплату единого сельскохозяйственного налога в порядке, установленном настоящей главой.

В целях настоящей главы сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организации и индивидуальные предприниматели, производящие сельскохозяйственную продукцию и (или) выращивающие рыбу, осуществляющие ее первичную и последующую (промышленную) переработку и реализующие эту продукцию и (или) рыбу, при условии, что в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) таких организаций или индивидуальных предпринимателей доля дохода от реализации произведенной ими сельскохозяйственной продукции и (или) выращенной ими рыбы, включая продукцию ее первичной переработки, произведенную ими из сельскохозяйственного сырья собственного производства и (или) выращенной ими рыбы, составляет не менее 70 процентов.

Понятие «сельскохозяйственный товаропроизводитель» раскрывается в Федеральном законе от 08.12.1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (статья 1): сельскохозяйственный товаропроизводитель - физическое или юридическое лицо, осуществляющее производство сельскохозяйственной продукции, которая составляет в стоимостном выражении более 50 процентов общего объема производимой продукции, в том числе рыболовецкая артель (колхоз), производство сельскохозяйственной (рыбной) продукции и объем вылова водных биоресурсов в которой составляет в стоимостном выражении более 70 процентов общего объема производимой продукции (в ред. Федерального закона от 07.03.1997 N 47-ФЗ) и в Федеральном законе от 29.12.2006 № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» (статья 3): сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организация, индивидуальный предприниматель (далее - сельскохозяйственный товаропроизводитель), осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции, ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) в соответствии с перечнем, утверждаемым Правительством Российской Федерации, и реализацию этой продукции при условии, что в общем доходе сельскохозяйственных товаропроизводителей доля от реализации этой продукции составляет не менее чем семьдесят процентов в течение календарного года.

Допустимость использования именно этих понятий и терминов устанавливается пунктом 1 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации.

Порядок отнесения продукции растениеводства сельского и лесного хозяйства и продукции животноводства к сельскохозяйственной продукции устанавливается Правительством РФ в соответствии с «Общероссийским классификатором продукции» ОК-005-93 (утверждённым Госстандартом РФ от 30.12.1993 № 301 в редакции последующих изменений и дополнений). Сельскохозяйственной продукцией ООО «Ленинградская птицефабрика» является продукция птицеводства (ОКП 980000 0) и, в частности, продукция инкубаториев (ОКП 984700 0).

Постановление Правительства РФ от 02.09.2004 № 449 «Об отнесении продукции к продукции первичной переработки, произведённой из сельскохозяйственного сырья собственного производства и (или) выращенной рыбы» (действовавшее с 01.01.2004 по 31.12.2006) определяет перечень продукции первичной переработки, произведённой из сельскохозяйственного сырья собственного производства. В частности, это продукция животноводства, прошедшая технологические операции переработки для сохранения их качества и обеспечения длительного хранения, используемые в виде сырья в последующей (промышленной) переработке продукции или реализуемые без последующей промышленной переработки потребителям. Продукцией первичной переработки собственного сельскохозяйственного сырья, производимой на Ленинградской птицефабрике, являлось мясо и пищевые субпродукты домашней птицы свежие, охлаждённые, замороженные (код по ОКДП 1511230-1511249).

Таким образом, ООО «Ленинградская птицефабрика» относится к категории сельскохозяйственных товаропроизводителей.

Общество образовано 02.06.2004г. До конца 2004г применяло упрощённую систему налогообложения. В соответствии с действующим законодательством в декабре 2004 года Общество подало заявление о переходе на уплату единого сельскохозяйственного налога (ЕСХН) с 01.01.2005 года.

Организации, перешедшие на упрощённую систему налогообложения, освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учёта в соответствии с п.3 ст.4 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учёте»

Для вновь созданных в текущем году организаций, являющихся сельскохозяйственным товаропроизводителем, право перехода на уплату ЕСХН  с начала следующего года определяется следующим условием: по итогам последнего отчетного периода по налогу, уплачиваемому в рамках УСН в текущем году доля дохода от реализации произведенной этими организациями сельскохозяйственной продукции, включая продукцию первичной переработки, произведенную ими из сельскохозяйственного сырья собственного производства, в общем доходе составляет не менее 70 процентов (пункт 5 статьи 346.2 НК РФ).

Право перехода на уплату ЕСХН с 01.01.2005г для ООО «Ленинградская птицефабрика» должно определяться по данным отчётности о доходах за 9 месяцев 2004 года.

В заявлении о переходе на уплату ЕСХН Общество определяло доходы, полученные за 9 месяцев 2004 года по Книге доходов и расходов- регистре налогового учёта. Доходы от реализации продукции птицеводства за 9 месяцев 2004 года составили 1 440 тыс. рублей. Это соответствовало 100 % общей суммы доходов.

Общество