Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2010 по делу n А53-25347/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                              дело № А53-25347/2009

16 марта 2010 г.                                                                                  15АП-1092/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 марта 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Гиданкиной А.В., Андреевой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соленцовой И.В.

при участии:

от ООО «Дон-Оксид»: представитель Домнина А.В. по доверенности от 31.12.2009 г. № 287/ДО,

от МИФНС России №25 по Ростовской области: представитель Голосная О.Г. по доверенности от 18.01.2010 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России №25 по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.12.2009 г. по делу № А53-25347/2009

по заявлению ООО «Дон-Оксид»

к заинтересованному лицу Межрайонной ИФНС России №25 по Ростовской области

о признании незаконным решения

принятое в составе судьи Парамоновой А.В.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Дон-Оксид» (далее – общество) обратилось в суд с заявлением к Межрайонной ИФНС России № 25 по Ростовской области (далее – инспекция)  о признании незаконным решения № 1218 от 23.07.2009 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения; о признании частично незаконным решения № 354 от 23.07.2009 г. об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению, в части отказа в применении налоговой ставки 0 процентов по НДС по операциям реализации товаров в сумме 36 083 326 рублей и в отказе в возмещении обществу НДС в сумме 7 598 394 рублей.

Решением суда от 29.12.2009 г. признано незаконным решение Межрайонной ИФНС России № 25 по Ростовской области № 1218 от 23.07.2009 года. Признано незаконным решение Межрайонной ИФНС России № 25 по Ростовской области № 354 от 23.07.2009 года в части отказа в применении налоговой ставки 0 процентов по операциям реализации товаров в сумме 36 083 326 рублей и отказа в возмещении суммы налога на добавленную стоимость в размере 7 598 394 рублей. С Межрайонной ИФНС России № 25 по Ростовской области в пользу ООО «Дон-Оксид» взысканы судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 4000 рублей.

Решение мотивировано тем, что, поскольку фактически налогоплательщик после проведенных дополнительных мероприятий не уведомлялся об их результатах‚ не обеспечен правом на представления объяснений или возражений по проведенной проверки с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля‚ суд пришел к выводу о нарушении налоговым органом процедуры рассмотрения материалов проверки и незаконности оспариваемых решений налогового органа. Налоговая инспекция не представила надлежащих доказательств недобросовестности в действиях общества как участника налоговых правоотношений. Обществом собран полный пакет документов, подтверждающих обоснованность применения ставки 0 процентов по экспортным операциям.

Межрайонная ИФНС России №25 по Ростовской области обжаловала  решение  суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ,  и просила  решение отменить.

Податель жалобы полагает, что  представленными документами  по контрактам  №904/04 от 09.04.2008 г., №1609/08/2 от 16.09.2008 г., №1408/08 от 14.08.2008 г., №28013/08 от 08.04.2008 г., налогоплательщик не подтвердил поступление валютной выручки за поставку товара вывезенного в режиме экспорта, указанного в контрактах и ГТД.  По контракту №28013/08 от 08.04.2008 г.,  в ГТД №10313072/250708/0002179,  ГТД №10313072/110808/0002365, ГТД №10313072/300708/0002243 отсутствуют отметки таможенного органа о вывозе товара. ООО «Дон-Оксид» были допущены нарушения в заполнении ГТД, а именно: отсутствуют ссылки на номера дополнительных соглашений к контрактам, согласно которым осуществлялась отгрузка товара. Также в результате проверки представленных документов было установлено несоответствие адресов грузоотправителя между ГТД и перевозочным документом, а именно: в ГТД указано, что товар отгружался с пр. Театральный, 60 (юридический и фактический адрес ООО «Дон-Оксид»), однако в перевозочных документах указано, что товар отгружался с ул. Лермонтовской, 196/126 (местонахождение складских помещений ООО «Эмпилс-цинк»). Таким образом, установлено нарушение Приказа Федеральной таможенной службы от 4 сентября 2007 г. N 1057 «Об утверждении Инструкции о порядке заполнения грузовой таможенной декларации и транзитной декларации»

В отзыве на апелляционную жалобу общество просило решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании участвующие в деле лица  повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «Дон-Оксид» представило в инспекцию налоговую декларацию по НДС за 4 квартал 2008 года, на основании которой сумма реализации по операциям по реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов по которым документально подтверждена, составила 46 337 303 рублей; сумма налоговых вычетов по операциям по реализации товаров на экспорт (ставка 0%) составила 7 757 590 рублей. Сумма налога на добавленную стоимость   в размере 7 598 394 рублей заявлена к возмещению из бюджета.

В порядке ст. 88 НК РФ, налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка декларации, составлен акт камеральной налоговой проверки № 487 от 04.05.2009 г.

Акт камеральной проверки вручен под роспись главному бухгалтеру общества по доверенности 18.05.2009 года.

Налоговым органом 18.05.2009 г. вынесено уведомление № 02-08/10650, которым общество поставлено в известность о дате, месте и времени рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки. Уведомление получено представителем общества Лебедевой М.В. 18.05.2009 г., о чем свидетельствует подпись на уведомлении.

На основании решения № 109 от 23.06.2009 года были назначены дополнительные мероприятия налогового контроля.

 Уведомлением № 02-08 полученным представителем общества от 21.07.2009 года общество уведомлено о рассмотрении материалов проверки на 22.07.2009 года.

Заместителем начальника Межрайонной ИФНС России № 25 по Ростовской области вынесено решение № 1218 от 23.07.2009 г. о привлечении ООО «Дон-Оксид» к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение № 354 от 23.07.2009 г. об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

ООО «Дон-Оксид» на решение № 1218 от 23.07.2009 г. была подана апелляционная жалоба в УФНС России по Ростовской области № 73 от 12.08.2009 года, на решение № 354 от 23.07.2009 г. – апелляционная жалоба № 74 от 12.08.2009 года.

Решением УФНС по Ростовской области № 15-14/2912 от 09.10.09 утверждено решение № 1218 от 23.07.2009 г., апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с указанными решениями, общество обратилось в суд в порядке ст. 137-138 НК РФ.

При вынесении решения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Статьей 100 Налогового кодекса Российской Федерации установлены требования к оформлению результатов налоговой проверки.

В силу пункта 6 статьи 100 НК РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

Согласно пункту 1 статьи 100.1 Налогового кодекса Российской Федерации дела о выявленных в ходе камеральной или выездной налоговой проверки налоговых правонарушениях рассматриваются в порядке, предусмотренном статьей 101 Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 101 НК РФ акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 Кодекса. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

В силу пункта 2 статьи 101 НК РФ,  руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Пункт 6 статьи 101 НК РФ  предоставляет руководителю (заместителю руководителя) налогового органа право, в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых, вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.

В п. 4 статьи 101 НК РФ указано, что при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка.

Результаты проведения дополнительных мероприятий налогового контроля являются составной частью материалов налоговой проверки, в связи с чем, налоговый орган должен обеспечить возможность участия лица, в отношении которого проведена налоговая проверка, в рассмотрении материалов налоговой проверки с учетом результатов проведения дополнительных мероприятий налогового контроля. Обеспечение указанной возможности реализуется путем уведомления налоговым органом лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки с учетом результатов дополнительных мероприятий налогового контроля. При этом налогоплательщик должен иметь возможность ознакомиться с данными материалами проверки и представить свои возражения.

Из материалов дела усматривается‚ что на основании решения № 109 от 23.06.2009 года были назначены дополнительные мероприятия налогового контроля. Уведомлением № 02-08 полученным представителем общества от 21.07.2009 года общество уведомлено о рассмотрении материалов проверки на 22.07.2009 года.

Вместе с тем, общество не уведомлялось о проведенных мероприятиях дополнительного контроля‚ их результатах‚ справка по проведенным дополнительным мероприятиям налоговым органом не составлялась и не вручалась налогоплательщику‚ следовательно, о результатах дополнительных мероприятий налогоплательщик не знал и не мог представить своих объяснений либо возражений.

Пункт 14 статьи 101 НК РФ предусматривает, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Поскольку ООО «Дон-Оксид»  после проведенных дополнительных мероприятий не уведомлялся об их результатах‚ не обеспечен правом на представления объяснений или возражений по проведенной проверки с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля‚ суд первой инстанции пришел к правильному выводу о нарушении налоговым органом процедуры рассмотрения материалов проверки и незаконности оспариваемых решений налогового органа.

Кроме того, судом первой инстанции правильно установлено, что налоговая инспекция не представила надлежащих доказательств недобросовестности в действиях общества как участника налоговых правоотношений.

Согласно подп. 1 п. 1 ст. 164 НК налогообложение производится по налоговой ставке 0 % при реализации товаров, помещаемых под таможенный режим экспорта при условии их фактического вывоза за пределы таможенной территории Российской Федерации и представления в налоговые органы документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 165 НК РФ установлено, что при реализации товаров, предусмотренных подпунктом 1 и (или) подпунктом 8 пункта 1 статьи 164 настоящего Кодекса, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов (или особенностей налогообложения) и налоговых вычетов в налоговые органы, если иное не предусмотрено пунктами 2 и 3 настоящей статьи, представляются следующие документы:

1) контракт (копия контракта) налогоплательщика с иностранным лицом на поставку товара (припасов) за пределы таможенной территории Российской Федерации. Если контракты содержат сведения, составляющие государственную