Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2010 по делу n А32-2499/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                              дело № А32-2499/2010

21 мая 2010 г.                                                                                      15АП-4953/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 мая 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Гуденица Т.Г., Николаева Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соленцовой И.В.

при участии:

от ООО КПФ  «АСФО» : Пивень И.Г. по доверенности от 09.09.2009 г.,  Бжассо А.А. по доверенности от 09.09.2009 г.; 

от ИФНС России №2 по г. Краснодар: Тегина Е.А. по доверенности от 05.05.2010 г. № 05-39/00682; Прокопенко Е.Н. по доверенности от 29.01.2010 г. № 05-39/00097; Щербина В.А. по доверенности от 14.05.2010 г. № 05-39;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России №2 по г. Краснодар

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.03.2010 г. по делу № А32-2499/2010

по заявлению ООО Коммерческо-производственная фирма  «АСФО»

к заинтересованному лицу ИФНС России №2 по г. Краснодар

о признании недействительным решения

принятое в составе судьи Шкира Д.М.

УСТАНОВИЛ:

ООО КПФ  «АСФО» (далее – общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к ИФНС России №2 по г. Краснодару (далее – инспекция, налоговый орган) с требованием признать недействительным решение №13-18/78 от 02.11.2009 г. о привлечении к налоговой ответственности в части:

Штрафов за несвоевременную оплату:

- штрафа за неуплату НДС за октябрь 2006 г. в сумме 57 861 руб.,

- штрафа за неуплату НДС за ноябрь 2006 г. в сумме 30 733 руб.,

- штрафа за неуплату НДС за декабрь 2006 г. в сумме 836 руб.,

- штрафа за неуплату НДС за апрель 2007 г. в сумме 139 367 руб.,

- штрафа за неуплату НДС за май 2007 г. в сумме 27 633руб.,

- штрафа за неуплату НДС за июнь 2007 г. в сумме 39 912руб.,

- штрафа за неуплату НДС за июль 2007 г. в сумме 2 689руб.,

- штрафа за неуплату налога на прибыль в федеральный бюджет за 2006 г. в сумме 1 193 591 руб.,

- штрафа за неуплату налога на прибыль в краевой бюджет за 2006 г. в сумме 3 213 520 руб.,

- штрафа за неуплату налога на прибыль в федеральный бюджет за 2007 г. в сумме 173 825 руб.,

- штрафа за неуплату налога на прибыль в краевой бюджет за 2007 г. в сумме 467 991 руб.,

- штрафа за неуплату налога на имущество за 2006 г. в сумме 662 руб.,

- штрафа за неуплату ЕСН в федеральный бюджет за 2006 г. в сумме 10 398 руб.,

- штрафа за неуплату ЕСН в федеральный бюджет за 2007 г. в сумме 3 164 руб.,

- штрафа за неуплату ЕСН в ФСС за 2006 г. в сумме 5 025 руб.,

- штрафа за неуплату ЕСН в ФСС за 2007 г. в сумме 1 530 руб.,

- штрафа за неуплату ЕСН в ФФМС за 2006 г. в сумме 2 360 руб.,

- штрафа за неуплату ЕСН в ФФМС за 2007 г. в сумме 580 руб.,

- штрафа за неуплату ЕСН в ТФМС за 2006 г. - 2007 г. в сумме 3 466 руб.,

- штрафа за неуплату ЕСН в ТФМС за 2006 г. - 2007 г. в сумме 1 055 руб.,

Итого штрафов в сумме 5 376 198 руб.

Пени за несвоевременную уплату налогов:

- пени по ЕСН в ТФМС 17 125 руб.,

- пени по ЕСН в федеральный бюджет 51 473 руб.,

- пени по ЕСН в ФСС 17 105 руб.,

- пени по ЕСН в ФФМС 9 133 руб.,

- пени по налогу на прибыль в краевой бюджет 12 472 227 руб.,

- пени по налогу на прибыль в федеральный бюджет 4 759 269 руб., -пени по НДС 10 794 115 руб.,

- пени по налогу на имущество 1 634 руб.

Всего пени 28 122 081 руб.

Недоимки по налогам:

- ЕСН в ТФМС 38 130 руб.,

- ЕСН в федеральный бюджет 114 401 руб.,

- ЕСН в ФСС 57 624 руб.,

- ЕСН в ФФМС 20 910 руб.,

- Налог на прибыль в краевой бюджет 32 324 382 руб.,

- Налог на прибыль в федеральный бюджет 12 006 199 руб.,

- НДС 21 946 667руб.

- налог на имущество 5 333 руб.

Всего налогов 66 513 646 руб.

Решением суда от 18.03.2010 г. признано недействительным Решение №13-18/78 от 02.11.2009 г. ИФНС России №2 по г. Краснодару о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части п. 1, 2, 3.

Решение мотивировано тем, что в действиях общества по реализации товара с помощью заключения договоров комиссии установлено наличие разумных экономических целей. Реализуемый в рамках заключенных договоров комиссии и субкомиссии товар не являлся собственным товаром общества. Налоговым органом неправомерно были доначислены налог на прибыль, НДС, ЕСН, налог на имущество в результате переквалификации сделки.

ИФНС России №2 по г. Краснодару  обжаловала  решение  суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ,  и просила  решение отменить.

Податель жалобы полагает, что общество самостоятельно осуществляло торгово-закупочную деятельность и получало выручку от реализации соли, произведенной на территории Украины. Выручка  подлежала налогообложению в общем порядке, однако, общество учитывало в целях налогообложения только комиссионное вознаграждение. Уплата налогов только с посреднического вознаграждения привела к получению необоснованной налоговой выгоды в виде занижения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль, НДС и ЕСН, налогу на имущество. Судом первой инстанции не дана надлежащая оценка  информации, поступившей из Следственного управления по Рязанской области Следственного комитета при Прокуратуре Российской Федерации. Протоколами допросов подтверждается, что комитенты ООО КПФ  «АСФО» изначально были зарегистрированы на формальных учредителей, не имеющих намерения осуществлять предпринимательскую деятельность. По мнению инспекции, хозяйственные операции ООО КПФ  «АСФО» с его комитентами являются фиктивными, произведены с целью получения необоснованной налоговой выгоды. ООО КПФ  «АСФО» использовало схему по сокрытию дохода путем заключения сделок с  «проблемными» налогоплательщиками. Суд не учел, что директор ООО КПФ  «АСФО» Казанцев А.С. не смог пояснить, кто выступал при заключении договоров от имени комитентов, где заключались соответствующие договоры, а также не смог указать контактные сведения в отношении соответствующих контрагентов.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просило решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании участвующие в деле лица  повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё.

От инспекции поступило ходатайство о приостановлении производства по делу. В обоснование ходатайства инспекция указала, что возбуждено уголовное дело №12006042736 в отношении генерального директора ЗАО  «Касимовнеруд» Гера­симова Е.Ю. по признакам преступления, предусмотренного п.п. «а»,  «б» ч.2 ст. 199 УК РФ, также предъявлено обвинение жителям г.Москвы Майбороде Ю.Н. и Шепелевой О.И. Майбороде Ю.Н. вменено в вину создание преступного сообщества и руководство им.

Суд отказал в удовлетворении ходатайства, поскольку приговор по указанному делу не вынесен, в силу ст.69 АПК РФ вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ИФНС России №2 по г. Краснодару на основании решения заместителя начальника инспекции от 16.07.2008 г. №13-35 (с последующими изменениями (дополнениями)) была проведена выездная налоговая проверка ООО ПКФ  «АСФО» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах: правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налогов и других обязательных платежей в бюджеты и государственные внебюджетные фонды, за период с 01.01.05 г. по 31.12.07 г., по НДФЛ за период с 01.01.05 г. по 30.06.08 г.

По результатам выездной налоговой проверки составлен акт № 13-18-63 от 09.09.2009 г., в котором отражены выявленные нарушения налогового законодательства. Акт был вручен представителю общества Пивень И.Г., о чем свидетельствует его подпись в акте.

Обществом в налоговый орган были представлены возражения от 18.09.2009 г.  вх.№44005.

Рассмотрев акт выездной налоговой проверки, представленные налогоплательщиком возражения и материалы дополнительных мероприятий налогового контроля заместителем начальника инспекции было вынесено решение №13-18/78 от 02.11.2009 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Материалы проверки рассмотрены в присутствии представителя общества по доверенности, им получено решение, что подтверждается подписью.

Решение №13-18/78 от 02.11.2009 г. было обжаловано обществом в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган.

Решением УФНС России по Краснодарскому краю от 18.01.2010 г. №16-12-965-28 апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, решение инспекции - без изменений.

Не согласившись с указанным решением, общество обратилось в суд в порядке ст. 137-138 НК РФ.

Основанием доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 749 120 руб. за апрель-декабрь 2005 г. послужил вывод инспекции о неправомерном применении налоговых вычетов  по счетам-фактурам ООО  «Кречет» ИНН7708516677, несоответствующим требованиям п. 5, 6 статьи 169 НК РФ. Инспекция указала, что  директор Гвоздикова Н.В. осуществила только регистрацию общества, а хозяйственную деятельность не осуществляла и бухгалтерские документы не подписывала.

Как следует из материалов дела, обществом 01.01.2005 г. был заключен договор поставки товаров №501/50101 с ООО  «Кречет» ИНН7708516677, по договору осуществлялась  поставка бикарбоната натрия в картонных коробках по 500 г.

Согласно п. 1.2 договора изготовителем и отправителем бикарбоната натрия является ОАО  «Сода» г. Стерлитомак.

Пунктом 2.1. договора установлено, что поставка товара производится железнодорожным транспортом (вагон) до ст. Краснодар-2 СКЖД, код станции 520808.

По п. 4.2 договора оплата стоимости товара производится по факту отгрузки. Датой отгрузки считать дату штемпеля на железнодорожной накладной.

Во исполнение данного договора, согласно спецификациям, ООО  «Кречет» был поставлен товар по счетам-фактурам:

-  №7753501 от 04.04.05 на сумму 529 200 руб., в т.ч. НДС 80 725,42 руб.;

-  №7759202 от 31.05.05 на сумму 554 400 руб., в т.ч. НДС 84 569,49 руб.;

- №7763002 от 08.07.05 на сумму 517 000,80 руб., в т.ч. НДС 78 864,53 руб.;

- №7763503 от 13.07.05 на сумму 517 00,80 руб., в т.ч. НДС 78 864,53 руб.;

- №7764701 от 25.07.05 на сумму 517 000,80 руб., в т.ч. НДС 78 864,53 руб.;

- №7768303 от 30.08.05 на сумму 528 930,10 руб., в т.ч. НДС 80 684,25 руб.;

- №7768301 от 30.08.05 на сумму 545 999,70 руб., в т.ч. НДС 83 288,10 руб.;

- №7768302 от 30.08.05 на сумму 545 999,70 руб., в т.ч. НДС 83 288,10 руб.;

- №7770401 от 20.09.05 на сумму 545 999,70 руб., в т.ч. НДС 83 288,10 руб.;

- №7771402 от 30.09.05 на сумму 544 634,69 руб., в т.ч. НДС 83 079,87 руб.;

- №7774201 от 28.10.05 на сумму 544 634,69 руб., в т.ч. НДС 83 079,87 руб.;

- №7778701 от 12.12.05 на сумму 544 634,69 руб., в т.ч. НДС 83 079,87 руб.;

- №7779101 от 16.12.05 на сумму 544 634,69 руб., в т.ч. НДС 83 079,87 руб.

Всего было поставлено бикорбаната на сумму 6 980 070,36 руб., в т.ч. НДС 1 065 056,53 руб. (не принят НДС в сумме 749 120 руб.).

 Факт поставки товара подтверждается представленными в материалы дела товарными накладными, налоговым органом не оспаривался (т. 37 л.д.29-41).

В подтверждение оплаты представлены платежные поручения и выписки банка на сумму 6 980 070,36 руб. (т. 37 л.д.42-93).

Согласно статье 171 НК РФ (в редакции действовавшей до 31.12.05 г.) налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении: товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ: товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии со статьей 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), и документов, подтверждающих фактическую уплату  сумм налога, документов, подтверждающих уплату  сумм   налога, удержанного   налоговыми   агентами,   либо   на   основании   иных  документов   в   случаях, предусмотренных пунктами 3. 6 - 8 статьи 171 НК РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено данной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно пункту 1 статьи 169 НК РФ, счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению.

При этом счета-фактуры, составленные и заставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 статьи169 НК РФ, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Следовательно, право на возмещение налога на добавленную стоимость возникает при наличии совокупности следующих условий: счета-фактуры соответствующего требованиям статьи